湖南天地人律师事务所关于北京鸿蒙网科技有限公司何国辉、
关于北京鸿蒙网科技有限公司何国辉、
张明辉、杨春美、蒋传明、丁立刚、雷猛等人涉嫌组织、领导传销活动一案法律意见书
祁东县人民检察院：
湖南天地人律师事务所分别接受涉嫌组织、领导传销活动罪一案犯罪嫌疑人何国辉、张明辉、杨春美、蒋传明、丁立刚、雷猛亲属的委托，指派本所张南宁、唐嵩、王飞跃、付翔、伍先彪、叶强胜等律师分别担任五名犯罪嫌疑人之辩护人，参加本案诉讼活动。何国辉、张明辉、杨春美、蒋传明、丁立刚、雷猛等人涉嫌组织、领导传销活动罪一案，经衡阳市公安局直属分局侦查终结、并以《衡公直诉字（2012）第A042号》起诉意见书移送贵院审查起诉。本案承办律师通过会见犯罪嫌疑人和阅卷，听取北京鸿蒙网科技有限公司（一下简称“鸿蒙公司”）相关人员意见，较全面地了解了本案事实情况。经本所召集承办律师以及相关专家学者充分论证研究，我们认为，鸿蒙公司系经依法登记成立的公司法人，公司总裁郑世宝研发的“无限分层和信息遗传实现多维分类集群创建方法”系经国家专利局授予发明专利之高新技术（发明专利号：），公司以发明专利技术创建的云计算网络应用平台（鸿蒙网）系真实的产品，鸿蒙公司及其经管人员，以传统的区域代理和分级管理运营管理模式（WEC运营系统），建立产品（区域云平台，行业云平台、黄页云平台，生意通云平台、鸿蒙通云平台、公信云平台、云计算网站等七大类）销售渠道和运营管理与售后服务机构及其营销与服务队伍，公司及其经管人员的行为不违背我国刑法第224条之一所作的组织、领导传销活动罪。为此，特根据事实和法律出具本法律意见书，请贵院依法审查，并根据我国刑事诉讼法第142条规定依法作出不起诉决定。
一、鸿蒙公司及本案犯罪嫌疑人何国辉、张明辉、杨春美、蒋传明、丁立刚、雷猛等人，自始至终没有以非法牟利为目的和组织、领导传销活动的主观故意。
1.鸿蒙公司依法依规报请国家工商、信息产业等相关职能部门登记和许可，并按照国家相关职能部门许可和登记的经营范围经营和服务，这一事实，充分证实鸿蒙公司及其经营人员自始就没有以非法牟利为目的的犯罪主观故意。侦查卷第五卷中的鸿蒙公司企业法人营业执照（日）、共享鸿云（北京）电子商务有限公司企业法人营业执照（日）、以及侦查卷第四卷中的中华人民共和国电信与信息服务业经营许可证、北京市通信管理局文件、中关村高新技术企业证，税务登记证等书证无疑地予以了证实。
2.鸿蒙公司及其经管人员在经营管理过程中，主观上自始至终没有虚构事实或者隐瞒事实真相实施欺骗的主观故意。公司及其相关经管人员，无论在培训会、招商会或者其他场所，还是在公众媒体，无论是介绍公司产品，还是宣传公司的经营成就与企业文化，也无论是在制定并执行运营模式和管理制度两方面，均不存在虚构或隐瞒事实真相，欺诈公司区域代理（推广服务）商、云网络用户或者广大受众。
（1）鸿蒙公司总裁郑世宝研发并申请的发明专利技术，有国家专利局颁发的发明专利证书，公司以发明专利技术创建的云计算网络应用平台（鸿蒙网）已在线应用的事实（所有区域服务商网上办公室应用事实、部分地区已开通云网站客户应用事实），这本是公司的成就和产品实际应用与服务事实。公司及其相关人员，以及相关媒体和各级区域代理（服务）商对此所作宣传，显然不存在虚假宣传。
（2）鸿蒙公司总裁郑世宝取得发明专利并带领公司创建云计算网络应用平台后，受邀参加第一届、第二届“云计算”大会以及其他重大活动，发表演讲，与相关知名人士合影等，这些活动、演讲、合影以及得到相关人士的肯定和认可都是真实的，本案全部案卷材料中，没有一份证据证明是伪造或虚假的，对此所作宣传，亦不存在虚假宣传。
（3）鸿蒙公司郑世宝、何国辉、张明辉、等人邀请国外多家投行高管前往公司考察，进行业务洽谈并与美国摩根斯坦利投行为筹备上市举行合作意向签约仪式，这都是看得见的事实，而非虚构，至于日后双方是否真正合作，鸿蒙公司又是否真正在美国上市，尚待条件与时机成熟。公司及其相关人员对此所作宣传，既非虚假宣传，亦非故意蛊惑或煽动。
（4）鸿蒙公司及其相关人员在推介云计算网络平台产品功能、用途、优势以及在互联网中地位过程中，即使自称为中国的“第五大发明”，亦不构成虚假或夸大宣传。一是郑世宝研发并被授予的本身就是发明专利，而非其他专利；二是对于发明可否排位，怎么排位，由谁排位，在中国乃至世界并无统一标准和规则，常称的中国四大发明也是中国人自排自称的，鸿蒙公司对其发明即使自称“第五大发明”，亦不存在名不符实的违法违规问题。
（5）鸿蒙公司制定并推行的“WEC运营系统”以及云平台营销管理办法等制度、规则，主观目的就是要将云计算网络应用平台产品（七大类）销至全国任一行政区域（乡镇、街道、社区），并在全国最基层的行政区域（乡镇、街道）建立公司的运营管理与售后服务机构及其营销与服务队伍，而非拉人头，骗取人头费。收集在侦查卷中的制度、规则，只要稍加阅读，就能读懂。
《衡公直诉字（2012）第A042号》起诉意见书将鸿蒙公司及其相关人员对前述事实的宣传，认定为“为更快的发展下线，达到敛财的目的，该传销组织对“云计算”的功能、用途等，大肆进行虚假和夸大宣传”，显然是对前述事实的宣传作了误读和无根据且无视客观事实的错误认定。
二、鸿蒙公司及本案犯罪嫌疑人何国辉、张明辉、杨春美、蒋传明、丁立刚、雷猛等人，在客观上没有实施组织、领导传销活动行为。
1.鸿蒙公司及本案犯罪嫌疑人向社会与服务对象或者公众提供的是真实的产品和真实的服务。一是鸿蒙公司总裁郑世宝研发并获得的发明专利是真实的；二是鸿蒙公司以发明专利技术创建的云计算网络应用平台（鸿蒙网）已在线应用（所有区域服务商网上办公室应用，部分地区已售并已开通的云网站客户应用）是真实的；三是鸿蒙公司与各级区域代理（服务）商签订合作协议，鸿蒙公司依据合作协议为各级区域代理（服务）商提供服务是真实的。前述事实，嫌疑人供述、孙秀苹等证人证言，以及案卷中等相关书证包括公安扣押的鸿蒙公司服务器等物证予以充分证实。由于鸿蒙公司至案发前尚处于渠道建设阶段，除云网站外的其它六类网站产品尚未出售，也无信息内容，正是因此原因，已售的2500余个云网站客户使用起来，总体感觉没有鸿蒙公司宣传的那些效果（三公里购物）。2500余个云网站在鸿蒙网系统中占比不到千分之一，用户少、信息少，这个现象并非是云网站没有鸿蒙公司宣传的功能，更不是云网站是虚假产品。公安机关起诉意见书认定本案嫌疑人“以销售‘云平台’网站为名在全国范围内大肆发展代理商开展传销活动。”显然是无视了“云平台”网站产品真实存在的客观事实。
2.鸿蒙公司的区域代理、分级管理运营模式（WEC运营系统）与传销活动中的层级具有本质的区别。传销活动中的金字塔式的“层级”，一是依顺序形成；二是层级无限；三是层级不可逆转或者越层；四是人数无限。鸿蒙公司区域代理、分级管理模式，是根据互联网运营和中国行政区划的特点，为将云设计网络平台七大类网站产品覆盖到最基层的乡镇、街道，并建立公司的运营管理和售后服务机构，按照中国的行政区划，设立大区、省、市、县（区）、乡镇（街道）共五级区域代理（服务）商，从而建立五级运营管理和售后服务机构。鸿蒙公司的这一运营模式，形式上虽存在层级问题，但其与传销活动的“层级”具有本质的区别：一是这个层级是根据中国行政区划特点设立并事先确定的，不是依顺序形成，而且加入者可凭自己的营销能力和条件与鸿蒙公司进行双向选择；二是这个形式上的层级是固定的，既不存在增减，更无层级无限问题；三是各个区域级别的代理（服务）商必须与公司签订区域合作协议，双方系平等的合同关系，不仅有明确的权利、义务，而且有合同期限，传销活动层级中的参加者，不可能有此特征；四是上下级区域代理（服务）商因能力、业绩，经考核后可能随时升降；五是各级区域代理（服务）商数量是有限的（行政区域无论大小，每个行政区域只设一个代理[服务]商），区域代理（服务）商总量就是中国大小行政区域总量。区域代理、分级管理模式，本是我国的传统运营模式，现在的中国大多数企业营销仍然是采用这一运营管理模式，这一运营模式与传销是毫不相干的。公安机关起诉意见书将这一运营模式认定为传销活动罪的“层级”，显然是错误的。
3.鸿蒙公司向乡镇（街道）到省级代理（服务）商收取的5000元——<font COLOR="#FF元的预存款（保证金，日前称预存款，之后称保证金）与传销组织收取的“入门费”具有本质的区别。传销活动中收取的“入门费”，一是入门费交纳后即改变了所有权；二是入门费不存在退还；三是入门费交纳者不能得到任何对价的产品、服务或者权益。鸿蒙公司按照乡镇（街道）代理（服务）商5000元、县（区）代理（服务）商5000元，市代理（服务）商10000元、省代理（服务）商30000元标准，收取各区域代理（服务）商预存款（保证金），一是预存款的收取是按照双方所签订的合同约定收取，且自始至终不改变所有权；二是预存款依据双方约定的条件和程序退还，鸿蒙公司在实际经营过程中对解除合同的区域代理（服务）商作了实际退还（侦查卷第伍卷“报销领款签字归集”记录2011年8月退周永泰等11人预存款元）；三是预存款的作用是为了保证区域代理（服务）商尽职尽责履行合同义务，并依法依规拓展市场、销售云网站，为网站用户提供售后服务，防止代理（服务）商侵占、挪用云网站营销款等；四是区域代理（服务）商签订合同交纳预存款（保证金）后，取得了区域内唯一的代理权，取得鸿蒙公司云设计网络应用平台七大类产品销售权，并获得销售收益权。鸿蒙公司收取区域代理商预存款，至本案案发止，帐目清楚，至今亦未发生任何侵占或纠纷。鸿蒙公司收取的区域代理（服务）商预存款（保证金）与传销组织收取的“入门费”本是两个本质完全不同的款项，公安机关起诉意见书将“预存款”（保证金）认定为“入门费”，无疑是错误的。
4.鸿蒙公司发展各级区域代理（服务）商与传销活动的拉人头是两种本质完全不同的行为。传销活动的拉人头一是人越多越好，人数无限；二是参加者除交纳“入门费”外，无需其他任何条件。鸿蒙公司发展各级区域代理（服务）商，一是各级区域代理（服务）商数量是限制的，无论是大小行政区域，每一个行政区域只有一个区域代理（服务）商，是唯一的，全国的区域代理（服务）商总量，就是全国大小行政区域数总量。不存在多发展，更不存在无限发展；二是鸿蒙公司发展各级区域代理（服务）商是有条件的，第一，区域代理（服务）商必须具有有效的工商营业执照；第二，要具备相应区域的业务拓展和营销能力；第三，必须签订区域合作协议；第四，不能胜任相应区域代理（服务）商职责的，将被降级或被解除合同。公安机关起诉意见书将鸿蒙公司发展各级区域代理（服务）商行为认定为“拉人头”的传销行为，无疑是错误的。
5.鸿蒙公司对各级区域代理（服务）商制定并执行的直推奖、伯乐奖、销售提成与传销活动的“拉人头返利”也完全是两种本质完全不同的行为。传销活动组织者的收益主要靠吃下线所交的“入门费”，组织者为获取暴利，采取“拉人头返利”以发展更多下线直至无限发展。鸿蒙公司的直推奖是于2011年3月制定实施并于日停止执行。鸿蒙公司自2010年8月启动运营渠道建设，发展区域代理商，至2011年3月，运营渠道建设很慢，很不完善，特别是乡镇（街道）一级区域代理商数量很少，不利于云计算网络应用平台网站产品的销售和整个鸿蒙网的建设和应用，为加大力度，快速建立起乡镇（街道）一级运营管理与服务机构，鸿蒙公司拟筹资6000万元，投资到乡镇（街道）一级运营管理与服务机构的建设，经大区总监提议，公司研究制定了一个直推奖，即发展一个乡镇（街道）代理（服务）商，公司拨付奖金2000元，直接推荐人奖1000元，县（区）、市、省各级区域代理（服务）商各奖200元，手续费和税费等支出费用200元。直推奖在本质上不同于传销活动的“拉人头返利”，一是直推奖系鸿蒙公司为快速建立乡镇（街道）一级运营管理和服务机构而设立，目的是快速建立运营管理和服务机构，不是拉人头、发展下线，事实上，乡镇（街道）一级已没有下线可发或人头可拉；二是直推奖的资金来源是鸿蒙公司筹集的资金，即使公司使用区域代理（服务）商所交预存款（保证金），预存款（保证金）不是“入门费”，公司没有所有权，更不是公司收入，直推奖的资金是公司投资，而不是人头返利。鸿蒙公司的伯乐奖和销售提成，在本质上更不同于传销活动的“拉人头返利”了，一是两者均是直接针对云网站产品销售成果而设。各级区域代理（服务）商都要直接销售或组织销售云平台网络产品，并为网站用户提供服务，取得劳动报酬或经济利益是正当的；二是两者的资金来源均系云网站用户交付的产品和服务价款。公安机关起诉意见书将鸿蒙公司的直推奖、伯乐奖、销售提成认定为“拉人头返利”，也是错误的。
6.鸿蒙公司及本案嫌疑人没有骗取任何人财物。无论是鸿蒙公司，还是公司各级区域代理（服务）商，真正的收入来源在于云设计网络应用平台所涉七大类产品的销售与服务以及经营鸿蒙网其他收入（广告、网上商城），由于公司尚处在运营渠道建设阶段，仅销售云网站2502个（960元/个），因此，无论是公司，还是各级区域代理（服务）商，均无利润可言。虽然鸿蒙公司自2010年8月起至2011年12月案发止，在全国范围内共计发展各级区域代理（服务）商共计9199名，共计收取各级区域代理（服务）商预存款（保证金）达元，但这些预存款是属于各级区域代理商的，按照公司与各级区域代理（服务）商所签订的合同，是要退的，不退是要被起诉的，这并非公司收入，更不是非法获利，或者骗得了他人财务，公安机关起诉意见书将9199名各级代理（服务）商认定传销人员，将预存款元认定为非法获利，显然是“醉翁之意不在酒”。
此外，传销活动通常还伴随暴力、胁迫、扰乱社会经济秩序和社会管理秩序等行为特征，鸿蒙公司及其各级区域代理（服务）商，无论是召开培训会、产品推介说明会，还是在发展各级区域代理（服务）商过程中，没有任何暴力、胁迫、扰乱社会管理秩序和社会经济秩序行为。
总之，鸿蒙公司及本案嫌疑人在客观上的行为不符合组织、领导传销活动罪的任一客观行为特征。
三、鸿蒙公司不是组织、领导传销活动罪的主体，也未予受立案追诉。本案侦查机关不仅查封了鸿蒙公司所有银行帐户，而且扣押了公司服务器及其相关物品，请检察机关依法纠正侦查机关不当查封和扣押。
1.公司银行帐户不应查封。一是鸿蒙公司未犯罪，也未受立案追诉；二是银行帐户款项系全国各级区域代理（服务）商所交预存款（保证金），鸿蒙公司停止经营，应当依据合同予以退还，否则将造成社会秩序混乱，影响社会稳定。
2.公司服务器不应继续扣押。倘若侦查机关因查明本案事实需要，暂扣公司服务器，现因侦查终结，公司服务器不应继续扣押。公司服务器是服务于全国云计算网络应用平台用户的，不能因为抓了衡阳市区域代理（服务）商，湖南省级代理（服务）商、华中区总监以及鸿蒙公司几位高管，就将全国的云计算网络应用平台停止运行，这样势必造成社会秩序混乱，严重影响社会稳定，甚至影响中共十八大的召开。
以上意见，请检察机关依法审查并作出不起诉决定，以维护法律的尊严，维护当事人合法权益，促进社会稳定。
湖南天地人律师事务所
二〇一二年七月十六日
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以上网友发言只代表其个人观点，不代表新浪网的观点或立场。鸿蒙国际说郑世宝被中央授予上校军衔是真的吗？_百度知道
鸿蒙国际说郑世宝被中央授予上校军衔是真的吗？
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