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钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司、***与***、钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司其他执行执行异议案件空白裁定书
【全文】CLI.C.
钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司、***与***、钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司其他执行执行异议案件空白裁定书
汕头市金平区人民法院
执行裁定书
(2015)汕金法执异字第14号
　　异议人（被执行人）钟明贤。
　　异议人（被执行人）陈顺财。
　　上述两异议人（被执行人）委托代理人刘柏纯，广东海印律师事务所律师。
　　异议人（被执行人）潮阳市港威化工有限公司。
　　法定代表人钟明贤。
　　申请执行人***。
　　负责人许创顺，主任。
　　委托代理人苏泳生，广东介福律师事务所律师。
　　被执行人***。
　　法定代表人郑晓纯。
　　第三人***。
　　法定代表人钟明贤。
　　本院在执行申请执行人***申请执行被执行人***、钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司、第三人***借款担保合同纠纷一案中，异议人（被执行人）钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司分别对执行标的提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
　　异议人（被执行人）钟明贤、陈顺财称：异议人因对汕头市金平区人民法院“（2015）汕金法执字第775号”《执行通知书》所要执行的“址于汕头市潮南区的二处房产，址于汕头市潮南区房产”房产及异议人一、异议人二个人财产的执行，特提出异议。
　　异议事实理由：异议人一、异议人三房产未交与任何人抵押或办理担保，现房产产权人、产权范围、标的物不明，应撤销对异议人一、异议人三房产的执行措施。异议人一、三并没有将原一审判决所列房产（址于汕头市潮南区的二处房产，址于汕头市潮南区房产）交与广东融业融资担保有限公司（下称“广东融业公司”）办理以汕头市美莱顺内衣城有限公司（下称“美莱顺内衣城”）名义向被执行人贷款1.3亿元的手续，异议人三没有与被异议人发生担保关系，也未将房产办理产权变更。“广东融业公司”在与被异议人办理及履行贷款合同期间，偷偷将异议人以及异议人三的物产变更的私下行为，未得到异议人一、异议人三的许可，也未得到任何部门的确认。同时，该物产已发生变动，并不在涉案范围。异议人一、三也并没有将原物产交给任何人做借款抵押或办理抵押登记。
　　综上所述，由于异议人一、异议人三的房产未交与任何人办理抵押担保，涉及本执行案的标的物的产权人、产权范围以及抵押行为人、被抵押人不明，应停止并撤销对异议人一、异议人三的财产执行；由于异议人一、异议人三的个人房产已被“广东融业公司”与被异议人偷偷做了抵押登记的侵权犯罪行为，异议人正在通过法律途径处理，应停止对异议人一、异议人二的个人房产停止执行。以保护异议人的合法权益，以免产生不应有的损失和不良影响。
　　异议人（被执行人）潮阳市港威化工有限公司称：（2014）汕金法民三初字第190号判决异议人承担抵押责任明显错误，已申请再审，请暂缓执行本案。异议事实理由：
　　一、该判决张冠李戴，把属于不同所有权人的财产作为属于同一所有权人出财产来处理。该判决第二页中提到“潮阳港威公司前述房屋虽未办理抵押登记手续，但产权证书已移交原告存执。我国《》第的规定：“土地使用权抵押时，其地上建筑物、其他附着物随之抵押。”我国《》第规定：“以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”因此，前述座落于抵押土地范围内的地上建筑物依法应视为一并抵押，原告有权一并主张抵押权。”但是，根据，土地使用权与地上物必须属于同一所有权人时，才可适用182条。
　　二、判决书采信了无权代理人林松钦的声明，显然是指鹿为马的枉法行为。
　　姑且不论汕头港威及钟明贤是否明确委托林松钦办理有关事宜，就算假设林松钦是汕头港威及钟明贤的代理人，但潮阳港威与汕头港威及钟明贤在法律上是不同的主体，这个只要不是法盲就能明白。
　　三、汕头港威是外商独资企业，对外担保未按《外商独资企业法》由董事会作出决议的无效。
　　判决书认定“日，第三　　······
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美莱顺陈顺财破产抵押传闻不断 实业危机引爆潮汕
图中间红裤为陈顺财
& & & &近日，多条微博朋友圈流传着一份来自法院的执行决定通知书。做为潮南针织行业标致性内衣集中地&美莱顺国际内衣城&，这次真的出现财务危机了。很多内衣行业的朋友也不以为然，表示整个行业近二年已经种种迹象出现下滑，资金链断裂的情况。只不过做为非常有标致性的集中地，很有实力的陈顺财老板竟然会破产，这点很多朋友都感觉到突然。小编很不容易联系到首批租入美莱顺的租户，他表示美莱顺的确经营上出现问题，在早期定位过高很多愿意入租的厂家看到高昂的租金望而却步，这证明了前期美莱顺老板陈顺财对市场过于高估，在未热就开始想赚的利润的想法最后还是破灭。而改革的步骤太慢，如果一开始以便宜吸引入住后等大家生意好转再增加资金，我想会更好点。
& & & & &从市场反应看，的确美莱顺是有评估不足的情况，但做为第一个敢吃螃蟹的陈顺财老板也是非常值得大家尊重的。从把东威摩托车厂开的有声有色的他，一如既往的努力和投资是很多企业家值得借鉴的。在互联网电商的打击下，在国内很多的批发平台都进行改革或者倒闭。互联网+也让很多以家庭作仿为主的潮汕产业慢慢的走向与电商对接，这是一个时代的变革，一些依赖于传统模式销售的产业也将迎来更大的挑战。
以下从法院公开信息中看到的：
申请人信用社称：汕头市美莱顺内衣城有限公司（下称美莱顺公司）与申请人于日签订编号为潮营业部农信（2011）高固借字第XXXX号《最高额固定资产借款合同》，合同约定美莱顺公司向申请人借款13000万元。汕头市港威化工有限公司（下称港威公司）为担保美莱顺公司依约履行上述《最高额固定资产借款合同》约定的还款义务，与申请人签订编号为潮营业部农信（2011）高抵字第XXXX号《最高额抵押担保合同》及其补充协议，以其编号为潮南国用（2009）字第XXXX号、第XXXX、第XXXX号的《国有土地使用证》项下的国有土地使用权和前述土地范围内建筑面积为43464.52平方米的在建工程，向申请人提供抵押担保并办理了抵押登记手续。上述编号为潮营业部农信（2011）高固借字第XXXX号《最高额固定资产借款合同》签订后，申请人依约向美莱顺公司发放了5笔借款合计13000万元。美莱顺公司在2013年4月份之前履行情况正常，但自日（即4月份的付息日）起开始违约，经申请人书面通知，美莱顺公司仍未纠正其违约行为。申请人根据上述《最高额固定资产借款合同》第十二条的约定，书面通知美莱顺公司上述《最高额固定资产借款合同》项下借款立即到期，要求美莱顺公司立即归还全部借款本息及相关费用等。因美莱顺公司严重违约且申请人已书面通知美莱顺公司上述《最高额固定资产借款合同》项下借款立即到期，故申请人与港威公司所约定的实现抵押权条件已经成就。但申请人根据《中华人民共和国物权法》第195条的规定，经书面通知港威公司后，港威公司与申请人无法就实现抵押权的方式达成协议。为维护其合法权益，确保金融机构资金安全，特向法院提出申请，请求裁定：1、准许申请人对港威公司为美莱顺公司提供抵押担保的抵押物，即编号为潮南国用（2009）字第XXXX号、第XXXX号、第XXXX号的《国有土地使用证》项下的国有土地使用权和前述土地范围内建筑面积为43464.52平方米的在建工程，采取拍卖、变卖等方式依法变价；2、申请人对上述抵押物变价所得款项在美莱顺公司尚欠申请人的借款本金8500万元（即日的借款8000万元和日的借款500万元）及其利息、罚息、复息（利息自日起至日止，按年利率9.495%计；罚息和复息按《最高额固定资产借款合同》约定利率，自日起计）等范围内，对港威公司上述抵押物的变价所得价款享有优先受偿权；3、本案申请受理费用由被申请人负担。在案件审查过程中，信用社对其第二项请求明确为：裁定申请人对上述抵押物变价所得款项在清偿（2013）汕阳法民二初字第68号民事判决书项下债务后，在美莱顺公司尚欠申请人的借款本金8500万元及利息、罚息、复息和实现抵押权费用的范围内对港威公司上述抵押物的变价所得价款享有优先受偿权（利息自日起至日止，按年利率9.495%计；罚息和复息自日起计，按《最高额固定资产借款合同》约定利率）。&
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裁判文书>&>&>&>民事判决书
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案例标题：上诉人钟??、上诉人陈??、上诉人潮阳市?????限公司、上诉人汕头市?????限公司因与被上诉人汕头市潮阳?????作联社营业部、原审被告广东晟力?????有限公司担保合同纠纷一案
审理机构：广东省汕头市中级人民法院
广东省汕头市中级人民法院
案号：（2015）汕中法民四终字第?号文书类型：民事判决书
审结日期：审理程序：二审
审理人员：李铿;江炯坤;张佩芝;刘璇
原始文档：无&
广东省汕头市中级人民法院
民事判决书
（2015）汕中法民四终字第?号
上诉人（原审被告）：钟??,女,1969年1月??日出生,香港特别行政区永久性居民,现住广东省汕头市龙湖区。委托代理人：刘柏纯,广东海印律师事务所律师。委托代理人：赵浩瀚,广东韩江律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈??,男,1966年11月??日出生,香港特别行政区永久性居民,现住广东省汕头市龙湖区。委托代理人：刘柏纯,广东海印律师事务所律师。委托代理人：赵浩瀚,广东韩江律师事务所律师。上诉人（原审被告）：潮阳市?????限公司,住址：??????。法定代表人：钟??。委托代理人：赵浩瀚,广东韩江律师事务所律师。上诉人（原审第三人）：汕头市?????限公司,住址：??????。法定代表人：钟??。委托代理人：赵浩瀚,广东韩江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汕头市潮阳?????作联社营业部,住址：??????。负责人：许创顺,主任。委托代理人：苏泳生,广东介福律师事务所律师。委托代理人：陈延东,该营业部工作人员。原审被告：广东晟力?????有限公司,住址：??????。法定代表人：郑晓纯。上诉人钟??、上诉人陈??、上诉人潮阳市?????限公司（下称潮阳港威公司）、上诉人汕头市?????限公司（下称汕头港威公司）因与被上诉人汕头市潮阳?????作联社营业部（下称潮阳农信社）、原审被告广东晟力?????有限公司（下称晟力公司）担保合同纠纷一案,不服汕头市金平区人民法院（2014）汕金法民三初字第190号民事判决,向本院提起上诉。本院于日受理后,依法组成合议庭,于日公开开庭审理了本案。上诉人钟??、陈??、潮阳港威公司、汕头港威公司的委托代理人赵浩瀚,被上诉人潮阳农信社的委托代理人苏泳生到庭参加诉讼。原审被告晟力公司经本院传票传唤,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：1、日,汕头港威公司作出《股东会决议》：①同意公司为汕头市美莱顺内衣城有限公司（下称美莱顺公司）向潮阳农信社申请融资贷款提供抵押物；②同意股东钟??为上述融资借款提供全额连带责任保证担保；③同意提供公司拥有的址于汕头市潮南区胪岗镇泗黄村省道洋产权证号为粤房地证字第1316414号房产、及《国有土地使用证》证号为潮南国用（2009）字第号、第号、第号国有土地使用权,作为美莱顺公司向潮阳农信社融……(本文书还有16568字未显示)
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上诉人钟??、上诉人陈??、上诉人潮阳市?????限公司、上诉人汕头市?????限公司因与被上诉人汕头市潮阳?????作联社营业部、原审被告广东晟力?????有限公司担保合同纠纷一案
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案例与裁判文书 &
汕头市潮阳农村信用合作联社营业部与***、***、***、***、***担保合同纠纷案
【全文】CLI.C.
汕头市潮阳农村信用合作联社营业部与***、***、***、***、***担保合同纠纷一审民事判决书
广东省汕头市金平区人民法院
民事判决书
(2014)汕金法民三初字第190号
　　负责人许创顺，主任。
　　委托代理人苏泳生，广东介福律师事务所律师。
　　委托代理人陈延东，该营业部工作人员。
　　被告***。
　　法定代表人郑晓纯。
　　被告***。
　　被告***。
　　被告***、被告***的委托代理人刘柏纯、赵浩瀚，分别系广东海印律师事务所律师、广东韩江律师事务所律师。
　　被告***。
　　法定代表人***。
　　第三人***。
　　法定代表人***。
　　被告***、第三人***的委托代理人赵浩瀚，广东韩江律师事务所律师。
　　原告汕头市潮阳农村信用合作联社营业部诉被告***（下称晟力公司）、被告***、被告***、被告***（下称潮阳港威公司）和第三人***（下称汕头港威公司）担保合同纠纷一案，本院于日立案受理后，依法组成合议庭，于日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人苏泳生、陈延东，被告***（也系被告潮阳港威公司、第三人汕头港威公司的法定代表人）、被告***及该两被告的委托代理人刘柏纯、赵浩瀚（也系被告潮阳港威公司、第三人汕头港威公司的委托代理人）到庭参加诉讼；被告晟力公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
　　原告诉称：汕头市美莱顺内衣城有限公司（下称美莱顺公司）与原告于日签订了编号为潮营业部农信（2011）高固借字第10xxx号《最高额固定资产借款合同》，约定原告自日起至日止，根据美莱顺公司的需要，原告可分次向美莱顺公司发放贷款。被告***、***和被告晟力公司分别于日和日各自向原告出具《不可撤销贷款（最高额）担保书》，约定各自为美莱顺公司履行前述《最高额固定资产借款合同》项下还款义务向原告提供连带责任保证担保；担保范围为原告与美莱顺公司签订的借款合同项下本金以及由此而产生的利息（包括罚息）和申请人实现债权费用（含律师费和其他诉讼费用）。
　　上述合同签订后，原告于日向美莱顺公司发放借款500万元。因美莱顺公司借款后严重违约，故前述借款被原告依约宣布立即到期，美莱顺公司依约应立即返还原告前述借款本息。前述情况业经法院生效判决查明事实所确认。但美莱顺公司至今分文未履行还款义务，甚至采取各种手段企图逃废债务。
　　第三人汕头港威公司为美莱顺公司履行上述《最高额固定资产借款合同》项下借款（已包括本案日的500万元借款在内）的还款义务，以其名下编号为潮南国用（2009）字第号、第号、第号的《国有土地使用证》项下的国有土地使用权及前述土地使用权范围内的在建工程向原告提供抵押担保，并于日办理了抵押登记手续。法院生效判决已确认原告对编号为潮南国用（2009）字第号、第号、第号的《国有土地使用证》项下的国有土地使用权及前述土地使用权范围内的在建工程享有抵押优先受偿权。
　　被告***名下权证号列粤房地证字第c1306938号、第c0792902号项下房屋，以及被告潮阳港威公司名下权证号列粤房地证字第1316414号项下房屋，均座落于第三人汕头港威公司上述已办理抵押登记的三幅土地范围内。而且，被告***、潮阳港威公司上述房屋在前述三幅土地设定抵押登记之前已经存在。被告***、潮阳港威公司前述房屋虽未办理抵押登记手续，但产权证书已移交原告存执。我国《》第的规定：“土地使用权抵押时，其地上建筑物、其他附着物随之抵押。”我国《》第规定：“以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”因此，前述座落于抵押土地范围内的地上建筑物依法应视为一并抵押，原告有权一并主张抵押权。
　　综上，原告于日向法院起诉，诉讼请求：1.判令被告晟力公司、***和***在580万元范围内对美莱顺公司日向原告借款500万元的债务本息承担连带清偿责任；2.判令被告晟力公司、***和***连带承担原告所付律师代理费137600元；3.判令***以其名下权证号列粤房地证字第c1306938、第c0792902号项下房屋对上述债务承担抵押责任，原告对前述房屋享有优先受偿权。原告在依法处置已设定抵押登记的土地使用权时有权一并处置前述房屋；4.判令潮阳港威公司以其名下权证号列粤房地证字第1316414号项下房屋对上述债务承担抵押责任，原告对前述房屋享有优先受偿权。原告有权在依法处置已设定抵押登记的土地使用权时一并处置前述房屋；5.判令四被告承担本案的全部诉讼费用。
　　被告晟力公司辩称：原告诉称的内容属实，对原告所请求事项由法院依法判决　　······
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　　异议人（被执行人）钟明贤。
　　异议人（被执行人）陈顺财。
　　上述两异议人（被执行人）委托代理人刘柏纯，广东海印律师事务所律师。
　　异议人（被执行人）潮阳市港威化工有限公司。
　　法定代表人钟明贤。
　　申请执行人***。
　　负责人许创顺，主任。
　　委托代理人苏泳生，广东介福律师事务所律师。
　　被执行人***。
　　法定代表人郑晓纯。
　　第三人***。
　　法定代表人钟明贤。
　　本院在执行申请执行人***申请执行被执行人***、钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司、第三人***借款担保合同纠纷一案中，异议人（被执行人）钟明贤、陈顺财、潮阳市港威化工有限公司分别对执行标的提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
　　异议人（被执行人）钟明贤、陈顺财称：异议人因对汕头市金平区人民法院“（2015）汕金法执字第775号”《执行通知书》所要执行的“址于汕头市潮南区的二处房产，址于汕头市潮南区房产”房产及异议人一、异议人二个人财产的执行，特提出异议。
　　异议事实理由：异议人一、异议人三房产未交与任何人抵押或办理担保，现房产产权人、产权范围、标的物不明，应撤销对异议人一、异议人三房产的执行措施。异议人一、三并没有将原一审判决所列房产（址于汕头市潮南区的二处房产，址于汕头市潮南区房产）交与广东融业融资担保有限公司（下称“广东融业公司”）办理以汕头市美莱顺内衣城有限公司（下称“美莱顺内衣城”）名义向被执行人贷款1.3亿元的手续，异议人三没有与被异议人发生担保关系，也未将房产办理产权变更。“广东融业公司”在与被异议人办理及履行贷款合同期间，偷偷将异议人以及异议人三的物产变更的私下行为，未得到异议人一、异议人三的许可，也未得到任何部门的确认。同时，该物产已发生变动，并不在涉案范围。异议人一、三也并没有将原物产交给任何人做借款抵押或办理抵押登记。
　　综上所述，由于异议人一、异议人三的房产未交与任何人办理抵押担保，涉及本执行案的标的物的产权人、产权范围以及抵押行为人、被抵押人不明，应停止并撤销对异议人一、异议人三的财产执行；由于异议人一、异议人三的个人房产已被“广东融业公司”与被异议人偷偷做了抵押登记的侵权犯罪行为，异议人正在通过法律途径处理，应停止对异议人一、异议人二的个人房产停止执行。以保护异议人的合法权益，以免产生不应有的损失和不良影响。
　　异议人（被执行人）潮阳市港威化工有限公司称：（2014）汕金法民三初字第190号判决异议人承担抵押责任明显错误，已申请再审，请暂缓执行本案。异议事实理由：
　　一、该判决张冠李戴，把属于不同所有权人的财产作为属于同一所有权人出财产来处理。该判决第二页中提到“潮阳港威公司前述房屋虽未办理抵押登记手续，但产权证书已移交原告存执。我国《》第的规定：“土地使用权抵押时，其地上建筑物、其他附着物随之抵押。”我国《》第规定：“以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”因此，前述座落于抵押土地范围内的地上建筑物依法应视为一并抵押，原告有权一并主张抵押权。”但是，根据，土地使用权与地上物必须属于同一所有权人时，才可适用182条。
　　二、判决书采信了无权代理人林松钦的声明，显然是指鹿为马的枉法行为。
　　姑且不论汕头港威及钟明贤是否明确委托林松钦办理有关事宜，就算假设林松钦是汕头港威及钟明贤的代理人，但潮阳港威与汕头港威及钟明贤在法律上是不同的主体，这个只要不是法盲就能明白。
　　三、汕头港威是外商独资企业，对外担保未按《外商独资企业法》由董事会作出决议的无效。
　　判决书认定“日，第三　　······
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