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关联交易中实际控制人的民事责任的研究___以紫鑫药业财务骗局案为例.pdf 34页
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--------------------------Page1------------------------------法律硕士专业学位论文关联交易中实际控制人的民事责任研究——以紫鑫药业财务骗局案为例Onthecivilliabilityoftheactualcontrollerintheaffiliatedtransaction——bythecaseoffinancialfraudofZiXinDrugCompany作者姓名：赵文保指导教师：曹兴权教授西南政法大学SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw--------------------------Page2------------------------------内容摘要近年来，实际控制人利用关联交易损害公司利益的案例不断涌现。我国法律对实际控制人进行规范的时间较晚，并且内容很笼统。这导致了在追究实际控制人法律责任尤其是民事责任的过程中，产生了很多争议。本文以2011年下半年发生的紫鑫药业财务造假案为例，对在关联交易中实际控制人的民事责任相关问题进行了探讨。引言之后，全文分为三个部分，分述如下：第一部分，对案件中实际控制人的身份认定。法律上的实际控制人是个兜底性概念，具有模糊性，在实践运用中明确它的类型与判断标准很关键。实际控制人主要包括通过间接投资、契约、亲属关系或者其他人际关系进行控制以及没有履行法定任职程序、特殊状态下临时控制五种类型的人。实际控制人的判断标准，应采纳实质的支配可能性标准。然后结合案件中的事实关系，认定案件中的相关当事人符合实质的支配可能性标准，属于紫鑫药业及从属公司的共同实际控制人。第二部分，对案件中实际控制人是否违反诚信义务的判断。我国法律从实体和程序两个方面规定了实际控制人的诚信义务。在判断实际控制人是否违反诚信义务的标准上，有主观标准与客观标准之分。本人倾向于采用客观标准，即以“利益损害”标准为主，兼顾“合法程序”标准。然后结合实际控制人在案件中的行为表现，以上述判断方法为标准，从实体与程序两个方面认定其违反了诚信义务。第三部分，对实际控制人侵权责任中因果关系的认定。首先确定了实际控制人侵权案件中因果关系认定的标准。在实际控制人操控的关联交易案件中，对于简单、明显的因果关系，可采用直接因果关系认定规则。对复杂的因果关系，应遵行“相当因果关系说为主,法规目的说为辅”的原则，并且使用“二分法”来判断相当因果关系。然后利用上述标准，分析案件中实际控制人的行为与损害结果之间的关系，最后认定两者之间存在因果关系。本文的结论是，案件中的相关当事人为紫鑫药业及从属公司的共同实际控制人，其行为违反了法定的诚信义务，并且与损害结果之间存在因果关系。所以，1--------------------------Page3------------------------------案件中的实际控制人应当承担民事责任，对受害者的损失进行赔偿。关键词：实际控制人；关联交易；民事责任；诚信义务2--------------------------Page4------------------------------AbstractInrecentyears,thecasesofactualcontrollersusingtheaffiliatedtransactiontoharmtheinterestsofthecompanyoftenappear.Ourcountry’slawsregularizebehaviorsofactualcontrollersverylater,andthecontentisnotspecific.Intheprocessofinvestigatingtheircivilliability,manyproblemsappear.Thispaperdiscussestheproblemofactualcontrollers’civilliabilityintheaffiliatedtransactionbythecaseoffinancialfraudofZiXinCompanyin2011.Aftertheforeword,thearticleisdividedintothreeparts:Thefirstpartistheidentityofactualcontrollers’cognizance.Theconceptoftheactualcontrollerinthelawisabstractandmisty,soitisveryimporttoconfirmthetypesandthejudgmentstandardoftheactualcontroller.Thepartdisc
正在加载中，请稍后...材料一：近期，“温州之痛”现象引起了社会各界的广泛关注，这是温州传统制造业转型之痛的真实写照。2011年上半年生产制造业面临着人力成本上涨、原材料上涨、人民币升值、银根紧缩等多重挑战。而温州大多数制造业都是劳动密集型、出口型的企业，上述因素直接加重企业负担，温州已经有两成左右的企业陷入停工和半停工状态。为此，不少民营企业家呼吁：希望中央对中小企业的融资政策一定要尽快出台，现在中小企业的处境是急需输血，如果输血晚了，救也救不回来了。（1）结合材料一，运用“生产与经营”的相关知识评析民营企业家的这一呼吁。材料二：小型和微型企业在促进经济增长、增加就业、科技创新与社会和谐稳定等方面具有不可替代的作用。针对当前一些小型、微型企业经营困难，融资难和税费负担偏重等问题，.日，国务院召开会议出台了9条支持小微企业发展的金融和财税政策。要求加大对小微企业的信贷和财税政策支持，整顿金融秩序，加强对民间借贷的规范和管理，减轻小微企业的税费负担；同时强调对小型微型企业的金融支持，要按照市场原则进行，减少行政干预，防范信用风险。（2）运用政府职能的有关知识，对国务院的上述要求进行简要解读。农民工实名制管理制度_图文_百度文库
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膝关节变形
状态：就诊前
希望提供的帮助：
大夫请问我现在的这种情况除了做手术还能有其他的治疗方法吗？不要求治的像正常人一样，只要能控制住疼痛，控制住病情不再恶化，能够正常生活劳动就可以了，我不太想做手术，一则手术风险较大，费用高昂，而且都说只能保10年或15年，我现在才50岁那十几年后还得换关节，对我一个农民来说实在负担不起，现在就是想问问大夫除了做手术还有什么方法可以有效的治疗，听说氨糖这种药可以有效的治疗这 种病，我已经吃了一个月的氨糖，没有感觉到明显的效果。大夫我归纳一下我的问题以便节省您百忙中抽出的这点宝贵的空闲时间： 1.氨糖可以治疗我的这种病吗 2、如果氨糖不能治那还有什么办法可以有效的治疗我的病，除了手术 3、如果什么方法都不能治，只能用手术，那么在贵院做这个膝关节切换手术可以保几年健康 4、如果在贵院做手术，需要多少钱，我是河北张家口沽源县人士，可以得到几层报销 请您不要嫌我啰嗦，您是我的救民稻草，请您能抽出宝贵的时间解答一下我的困惑，非常感谢您！我会天天为您祈福！
所就诊医院科室：
张北县医院 骨科
治疗情况：
医院科室：
张北县医院
治疗过程：微创的小刀刮骨手术
用药情况：
药物名称：私人中医开具的中药和止痛药
服用说明：一次一小包，一日俩次，服用俩年，吃的时间长了胃胀胃痛，服药时能明显缓减疼痛，断药后疼痛非常厉害，所以一直都吃着
检查资料：
&副主任医师
您好！片子我仔细看过了，当然能有双膝站立位的X线最好；
大夫请问我现在的这种情况除了做手术还能有其他的治疗方法吗？
这个需要双膝站立位X线来平均膝关节间隙，知道有否保守的必要；
不要求治的像正常人一样，只要能控制住疼痛，控制住病情不再恶化：
主要是股四头肌的锻炼，当股四头锻炼强度大了以后，对膝关节是保护，很多患者有效，另外，就是口服药物治疗包括 硫酸氨基葡萄糖来保护残留的软骨，口服非甾体消炎药物控制膝关节炎症；
而且都说只能保10年或15年，我现在才50岁那十几年后还得换关节：
人工膝关节置换手术已经是非常的成熟的手术了，效果也很好，长期随访也很好，在相对大的医院做手术，20年随访在为率达到85%，也就是说膝关节可以使用超过20-30年；
如果在贵院做手术，需要多少钱，进口人工膝关节手术全下来要 5-6万；
状态：就诊前
首先，非常感谢您柴大夫，您的耐心和爱心让我十分感动和开心，十分感谢您的耐心、全面的解答，谢谢您！您是我遇到的最有爱的医生。大夫我们家是种地的农民，比如说做了手术，还能到地里干农活吗？做一些什么程度的活假膝关节可以承受的？在干活的情况下，假膝关节的使用年份会降低多少？换了假膝盖和自己的原本膝盖在日常活动中会有多大的区别？比如说蹲、跳、跑、摔跤等等。期待您的再次指导，谢谢您了！
&副主任医师
毕竟是人工的关节，我学习的时候，有的患者置换后还能滑雪，但是毕竟对关节还是有损坏的，会影响寿命，但是有的患者乐意滑雪…相对年轻的患者在手术后，通过积极的锻炼可以恢复到基本正常的生活
副主任医师
柴伟大夫通知出停诊:因临时工作安排，于日（星期一）下午停诊，7.31 上午门诊正常，下午门诊暂停。
大夫郑重提醒：因不能面诊患者，无法全面了解病情，以上建议仅供参考，具体诊疗请一定到医院在医生指导下进行！
疾病名称：膝盖关节退行性病变&&
希望得到的帮助：如何控制病情
病情描述：双腿膝盖近期贴过膏药，针灸过，以前只是下蹲到约九十度时膝盖疼，现在走路也能感觉到疼了，而且左腿后弯时膝盖感觉疼，弯不到位
疾病名称：膝关节损伤&&
希望得到的帮助：是否主要手术？哪种手术呢？请医生帮忙
病情描述：拜托医生了~
请医生介绍几种疗法，分析下利弊，谢谢了~
疾病名称：膝关节疼通肿胀有积液，&&
希望得到的帮助：可以去门诊就诊
病情描述：年前脑栓过，后来左脚关节疼通，不知道是不是脑栓的后遗症
疾病名称：膝关节骨质增生&&
希望得到的帮助：想问医生是通过手术治疗还是保守治疗好的
病情描述：目前走路比较费劲，行动比较迟缓，想请问医生可采取什么样的治疗方案，治疗周期有多长，病人在可以采取哪些措施缓解疼痛。
疾病名称：膝盖骨刺&&
病情描述（发病时间、主要症状、就诊医院等）：
刚刚发现，疼痛，有时候不疼 有时候能疼一天，不耽误工作和休息，在黑龙江我父亲在伊春市医院检查出来的骨刺，大夫给开了一个叫替克的药，现在吃...
疾病名称：右膝关节骨质增生&&
希望得到的帮助：是否需要手术？有没有推荐药物？
病情描述：活动量大时刺痛感强烈，休息状态时腿无力发麻
疾病名称：骨刺&&
希望得到的帮助：给个治疗方案
病情描述：天一凉，腿疼，而且走路多了腿也会疼痛，疲劳
疾病名称：股骨头囊变 有积液&&
希望得到的帮助：想知道最佳治疗方案
病情描述：男,43岁。髋关节痛 走路有点跛行 医生说建议静养 不让吃药 少运动 每晚热敷
疾病名称：骨质增生&&
希望得到的帮助：希望能作手术，得到根治。
病情描述：2015年6月右手肘关节疼痛，弯曲受限。7月曾针灸保守治疗无效，时重时轻至今。
疾病名称：关节炎，双膝和左手拇指和右手中指疼&&胃窦胃体萎缩性改变&&
希望得到的帮助：希望医生能指导一下该怎么办？
病情描述：女,40岁。双腿膝关节酸疼无力，左手大拇指离手臂近的那个关节有时候也疼，不红不肿，特别是右腿，对正常生活有点影响，症状有一个星期了，请问能确定是风湿关节炎还是内风湿关节炎吗？需要及时看...
疾病名称：刚开始确诊腘窝囊肿，又似关节结核或滑膜炎&&
希望得到的帮助：我这是腘窝囊肿还是关节结核或滑膜炎？进一步如何确证？
病情描述：半年前踝关节肿痛，两个月前发病，目前走路还疼，膝盖肿。
疾病名称：右膝刺痛、后酸胀酸痛&&
希望得到的帮助：请大夫帮我检查下，除膝内积液，还有什么症状？如何治疗恢复
病情描述：2个月前，由于久坐后突然快速站立，导致右膝内刺痛，随后一段时间，症状虽有减轻，但偶有刺痛感发生。
目前症状：
1.在大步行走时、上下台阶时，膝内有酸胀感
2.长时间的平伸右腿、长时间的呈...
疾病名称：左手关节末端骨刺肿胀变形&&
希望得到的帮助：想查骨关节炎发病的原因
病情描述：左手末端关节有骨刺，食指末端关节肿胀变形
疾病名称：右膝关节有积液疼痛走路不便&&
希望得到的帮助：右腿膝关节关节镜下半月板部分切除后遗症，关节疼痛，走路不便。想请 主任给意见应该如...
病情描述：女,35岁。 主任您好！
我是2002年走路疼痛做的右膝半月板部分切除 ， 后来恢复的不好 ， 每天都会痛但能忍得住
。一四年十二月时痛的不能走路一次， 随后我一直吃维骨力
， 擦扶他...
疾病名称：置换3D肘关节&&
希望得到的帮助：咨询3D关节置换，希望功能得到改善
病情描述：今年50岁，十几岁时肘部粉碎性骨折，现活动严重受限这是前两年拍的，当时再次受伤，有一些裂。
疾病名称：右肘关节手术后僵硬伸不直&&
希望得到的帮助：是否需要手术，手术有没有后遗症，是否能完全恢复，手术危险性大不大？
病情描述：现在就是胳膊伸不直，用力伸时…里面有点疼，旋转向内旋转比向外差点，但是旋转还稍微好点，弯曲恢复也不太行，但是主要是伸不直，请专家帮忙看看还有没有补救的机会，毕竟现在还太年轻，谢谢专...
疾病名称：疼痛病&&
希望得到的帮助：什么病症，如何治疗
病情描述：男,49岁。全身关节痛，右臂疼痛抬不起来，关节肿，左右腿不一样粗，右手肿胀，连带部分肌肉疼，时间半年多，影响正常行动，一直使用止疼片。
疾病名称：髋关节部位疼痛&&
希望得到的帮助：请诊断病情，并住院治疗
病情描述：男,41岁。医生你好：
我左髋关节臀部疼痛10余年，左下肢麻痛，导致走路姿势变形，逐渐左膝关节都有积水，左踝关节也痛了，左腿弯曲比如坐着、开车的时候最痛，查了腰椎，发现突出，但是...
疾病名称：左膑健滑膜囊肿，曲膝有障碍&&
希望得到的帮助：这个病情严重吗？要不要再做一次检查，能否治好
病情描述：左膝盖上方有一个包块，软的，按时也不疼，曲左膝是包块有点障碍
疾病名称：腿疼不敢走&&
希望得到的帮助：我想问下医生这种情况要做手术换关节吗？
病情描述：腿疼，膝盖肿，走路时间长了会疼，下蹲困难
投诉类型：
投诉说明：（200个汉字以内）
柴伟大夫的信息
熟练掌握人工髋关节置换手术技术、人工膝关节置换手术技术；人工髋膝关节置换术后的翻修技术；股骨头坏死保...
柴伟，博士，解放军总医院骨关节外科副主任医师、副教授、硕士导师。英国利兹大学机械工程与关节摩擦学系人...
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副主任医师民生，民生，民难生活，官富冒油，这就是天天讲“关心民生”热点的现实社会。用权力坚持实行退休金双轨制为的是民还是官？医疗保障待遇为的是民还是官？人死后巨大的丧葬费
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