德恒律师事务所实习日志(200篇)_伤城文章网
德恒律师事务所实习日志(200篇)
实 习 日 志北京德恒（长沙）律师事务所第 1 页 共 75 页1、2014 年 3 月 31 日 星期一 今天第一天到律所报道。 有幸能到全国排名前几的大律所北京德恒律师事务所 长沙分所实习，跟着主任团队做事学习，自己下定决心一定要好好努力。本团队的 业务主要是政府服务和企业法律顾问，也就是说非诉业务居多。律所其他合伙人则 在民商事案件、刑事案件、劳动争议、知识产权等各领域各有所长。 今天到岗第一天就接到一个任务， 对我们团队的一个法律顾问单位投融资部提 出的问题进行答疑，有如下几个问题需要回复： 一、 目前国家法律明文规定贷款资金不能使用的各项规定；国家各部委涉及 贷款资金使用的各项监管规定。 二、 目前国家法律法规对国有资产投资禁入的有关明文规定。 三、 集团内部以及与各子公司之间资金拆借过程中有关明确规定不能操作的 规定。 四、 目前借款合同、贷款合同、抵押合同、融资协议签订过程中需要注意的 有关问题。 我就相关问题进行了法条索检，并将索检结果记录在文本中。 下午跟大美女毛律师去望城区一个顾问单位就该公司法务主管离职的交接问 题与该公司相关人员进行接洽。 2、2014 年 4 月 1 日 星期二 今天毛律师去宁乡的法律顾问单位坐班了，我继续完善昨天的投融资部法律 答疑意见书，查询相关法律法规。根据法条索检查询结果，除了《公司法》第 149 条第三项和《中华人民共和国企业国有资产法》第四十五条第一项对企业资金借贷 做出了限制性规定，在法律规制的三个层次――法律、法规、部门规章中，并没有 其他任何法律、行政法规对非金融企业之间的资金拆借作出明文规定，对企业资金 拆借的法律规制基本上是中国人民银行等金融管理机构的部门规章和相关司法解 释。而按人民银行等金融管理机构的规章或司法解释的中心内容是：“借贷属于金 融业务，因此非金融机构的企业之间不得相互借贷。企业间订立的所谓借贷合同(或 借款合同)是违反国家法律和政策的，应认定无效。” 对企业资金拆借持反对态度， 并无许可企业之间进行借贷的明文乃至对资金拆借做出更详细的规定。 3、2014 年 4 月 2 日 星期三 今天接到一个任务就是审核顾问单位的保密协议和保密承诺书， 第一次做审核第 2 页 共 75 页合同的工作，看了顾问单位的版本以后，对脱密的有关条款做了部分修订。原合同 为“乙方提出解除劳动合同，应按脱密期约定期限提前通知甲方，并服从甲方的岗 位调整。因乙方原因致使劳动合同剩余期限短于脱密期限的，劳动合同期限自动顺 延至脱密期满。”对此我提出了如下修订意见： “乙方提出解除劳动合同，应按脱 密期约定期限提前通知甲方，并服从甲方的岗位调整。因乙方原因致使劳动合同剩 余期限短于脱密期限的，除甲方同意变更原脱密期限，劳动合同期限自动顺延至脱 密期满。脱密期间员工待遇按原劳动合同执行，若原岗位收入包含绩效工资，对该 部分收入，根据甲方薪酬管理办法调整薪酬标准。 ”自认为补充对脱密期的工资待遇 设计的比较合理。 4、2014 年 4 月 3 日 星期四 今天又接到一个任务，审核一个顾问单位与政府签订的项目合同落户合同，合 同标的额很大，有 4 个亿，从来没有接触到这种类型的合同的我，看到这样的合同 当即傻眼了，合同的框架比较合理，内容也比较细致，因为完全没有类似经验，也 不知道这样的合同有些什么地方该提请委托方注意，对着合同看了 2 个小时，也在 网上百度了一下相关合同未果后，只能无奈地告知毛律师对这个合同我暂时提不出 修改意见。毛律师告诉我咱们团队以前审核过很多类似合同有一些模板可以参考， 她审核完以后会发给我学习。 从无到有，成长，就是这样一步步积累的。 5、2014 年 4 月 4 日星期五 今天毛律师让我草拟一份解除联营合同的协议，我本着精益求精的态度，搞了 将近 2 个小时还没发给她，因为事先也没问她什么时候要，最后因为她要的比较着 急就自己写了。一来自己从来没有起草过这种解除合同的协议，一来对交办律师的 要求不了解，导致了问题的出现。我的心态是比较好了，向毛律师说明了情况我作 为一个新手希望她多多指导和包涵。 6、2014 年 4 月 8 日星期二 今天的任务是审核顾问单位的做出的一个行政复议答复。 7、2014 年 4 月 9 日星期三 今天上午审核一个顾问单位的前期物业管理合同。 下午，我跟着毛律师到顾问单位值班，我没带自己的笔记本电脑，毛律师又说 自己有事先走了，我就跟顾问单位的一个台式电脑斗争了很久，因为它实在太慢了，第 3 页 共 75 页最后我只能认输，默默等到下班回家加班去。 8、2014 年 4 月 10 日星期四 今天审核了一个顾问单位的网络会所的租赁合同。 9、2014 年 4 月 11 日星期五 今天要对顾问单位的一个规范性文件 （加快文化产业发展、 促进总部经济发展、 促进电子商务产业发展的若干意见）进行审核。 10、2014 年 4 月 14 日星期一 因为我们新来的律师、实习律师昨天没有提出太多修改意见，毛律师对昨天的 规范性文件（加快文化产业发展、促进总部经济发展、促进电子商务产业发展的若 干意见）进行了审核，需要学习毛律师的工作方法和细致的工作作风。 11、2014 年 4 月 15 日星期二 毛律师对我答复一个法律顾问单位投融资部提出的问题进行了修订，通过毛律 师的修改，了解到了本团队进行法律答疑的简明方式和风格，今后的文书工作按照 这种要求进行应该才是符合团队标准的。 12、2014 年 4 月 16 日星期三 今天上午审核一个顾问单位的项目招商落户合同，因为有了上次的审核经验， 这次对标的额巨大的合同也不再畏惧。 下午，继续去顾问单位值班，顾问单位也基本没有什么事，也就是跟法制部门 的人员打打照面，报个道，没什么事就忙自己手头的工作。值班的时候又接到一个 合同需要审核，是多功能大型环卫洗扫车的租赁合同。 13、2014 年 4 月 17 日星期四 毛律师将多功能大型环卫洗扫车的租赁合同复核好了发给我，我做最后的复核 同时也学习自己尚不足的地方，这也是能力不断提高的一个过程。 今天又审核了一个项目落户合同，对于项目落户合同的审核已经知道该把握哪 些重点了。 14、2014 年 4 月 18 日星期五 今天又审核了一个项目落户合同，合同审核也是熟能生巧的事。 15、2014 年 4 月 21 日星期一 今天又审核了一个项目落户合同和一个项目的补充协议。第 4 页 共 75 页16、2014 年 4 月 22 日星期二 今天审核了我们一个顾问单位大楼的租赁合同。 17、2014 年 4 月 23 日星期三 今天需要就顾问单位工程款不直接支付给承包人的事宜出一个法律意见书，因 为不是和客户直接沟通不了解支付的具体情况，只听了毛律师的简单的介绍，只有 把各种情况分别列明分析，由她进行取舍。 18、2014 年 4 月 24 日星期四 今天为顾问单位草拟两份解除合同的协议和一份办公地址变更的通知函，并对 毛律师修改过的顾问单位大楼的租赁合同进行最后复核。 19、2014 年 4 月 25 日星期五 今天又审核了一个新类型的合同，地形测绘三方合同。 作为一名从事法律业务的工作人员，起草或审核合同的能力应当说是一项最基 本、最重要的素质，也是一项反映其所掌握的法律知识水平高低和将其运用于法律 实践能力大小的综合测评指标。 20、2014 年 4 月 26 日星期六 今天在家加班继续审核顾问单位的一个项目合同。 21、2014 年 4 月 28 日星期一 今天继续审核合同，有三个合同，咨询服务合同、初步设计合同、建设工程详 细勘察合同。审核合同要注意的事项： 1、签约人在签订合同之前，必须认真了解对方当事人的情况，包括但不限于： 对方公司是否具有法人资格、有无经营权、有无履约能力、其资信情况如何、对方 签约人是否法定代表人或法人代理人及其代理权限。签订合同前，应审查合同对方 的营业执照或工商登记资料原件，并保留加盖对方有效公章的该原件复印件一份。 2、 准确。 合同应包括的主要内容为： (一)部首部分，注意写明当事人双方的全称、住所和法定代表人及其职务。 (二)正文部分，应包括：标的、标的物名称、标的物所指范围、数量、质量、 价款、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法等。第 5 页 共 75 页合同双方当事人权利、义务的规定必须明确、具体，文字表达要清楚、(三)结尾部分，应注意：双方都必须使用合格公章或合同专用章，不得使用财 务章或部门章等不合格印章；注明合同的签约时间和签约地点。 3、签订合同，应力争协议合同发生纠纷由本地法院解决。 4、合同审查的要点包括： (一)合同的合法性。包括：当事人有无签订、履行该合同的权利能力和行 为能力；合同内容是否符合国家法律、法规、政策和本《制度》规定；当事人 的意思表示是否真实、一致；权利、义务是否平等；订约程序是否符合法律规 定。 (二)合同的严密性。包括：合同应具备的条款是否齐全；当事人双方的权 利、义务是否具体、明确；文字表述是否确切无误。 (三)合同的可行性。包括：当事人双方特别是对方是否具备履行合同的能 力、条件；可能承担的法律风险；合同非正常履行时可能遭受的经济损失。 22、2014 年 4 月 29 日星期二 今天没有别的事，我就看看书，温习一下法条，以及学习新颁布的法律法规。 作为一个优秀的律师，应该要在不断的学习当中成长进步，随时注意法律法规 的变化，跟着社会的进步而进步。 23、2014 年 4 月 30 日星期三 今天将毛律师复核完的几个合同，对她修订的地方进行学习和研究。 24、2014 年 5 月 5 日星期一 毛律师让我研究一下对公司挪用财政拨款资金是否涉嫌犯罪的问题（公司非国 有企业） ，我研究后做了如下答复，希望对她有帮助： 1.看申报时的全部资料，如果里面有虚假材料，而且虚假材料是关键性材料，直接 决定了资金的拨付情况，公司主要负责人就有可能构成诈骗罪。如根据具体的案情， 虚假材料是里面有虚假发票， 证明企业投入的虚假发票， 可按刑法第二百零八条 《非 法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票罪》对单位和主管人员以及 其他直接责任人员追究刑事责任。 2.如果公司本身符合了资金拨付的实质条件，在申报材料中没有作假行为，拨款文 件要求专款专用，但是如果没有专款专用，但并没有走出公司账户，给公司资金带 来损失，也只是违反了相关拨款时的相关要求，则公司以及对其责任的主管人员和 其他直接责任人员一般不构成犯罪。第 6 页 共 75 页3.根据对挪用资金的目的用途区分，考虑有关人员是否会触犯职务侵占罪和挪用资 金罪。 参考法条： 第二百七十一条 公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位 财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处 五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第二百七十二条 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用 本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未 超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有 期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以 上十年以下有期徒刑。 25、2014 年 5 月 6 日星期二 今天修订顾问单位的一个答辩状， 对前几天修订的项目合同和补充协议进行复 核。 26、2014 年 5 月 7 日星期三 今天审核顾问单位规划的产业城的工程咨询服务合同。 施工合同的审查，是建设方和施工方签订合同之前的必经程序，通过对施工合 同的审查，可以发现施工合同中潜在问题，尽可能地减少和避免在履行施工合同的 过程中产生不必要的分歧和争议，提高施工合同履约率，即使发生了违约或者有争 议的情况，也可以比较顺利地解决问题，减少建设方或施工单位的经济损失。在实 践中，大部分的合同审查是为了发现问题并加以修改完善，也有少量的合同审查仅 仅是用于为决策提供依据。 27、2014 年 5 月 8 日星期四 今天又审核了顾问单位的一个租赁合同。租赁合同的审查要点及方法： 一、审查合同当事人的主体资格 除了审查租赁合同当事人的名称（姓名）是否完整及准确、当事人的住所地（住 址）是否详尽外，针对租赁合同的特点，起审查重点应认真核实相关当事人是否具 有履约能力、是否具有相关资质，从而避免法律上的风险。 1、出租方需对租赁物拥有相应的处分权第 7 页 共 75 页2、承租方需具有相应的使用资格 二、对租赁物相关性能、状态的审查 租赁物是实现租赁合同双方当事人经济利益的载体，在合同条款中，对其性能、 状态的描述应当尽可能的详尽、具体，据此明确租赁物的功能，只有事先明确租赁 物的性能，才有利于分清是属于质量问题原因还是使用原因。 三、对租赁期限、租赁物交付方式、租赁物的用途、租赁期间相关费用条款的审 查 这些条款内容直接关系到租赁合同双方当事人利益的实现，但由于所涉内容过 于微细，往往易被忽视，应当认真审查。 四、对租金条款的审查 租金条款是租赁合同不可或缺的内容，但双方当事人往往集中在价格本身，容 易忽略缴纳期限、缴纳方式等细节问题，作为合同审查者，应当杜绝一些低级漏洞， 设计合理的租金条款。 五、对维修责任条款的审查 对租赁物的维修责任负担问题通常是由市场交易习惯决定的，但在租赁合同双 方当事人未对此问题进行明确约定时，合同法将维修义务交由出租方承担。对于具 体的维修责任负担问题以及维修范围，应当是合同审查者仔细斟酌的内容。 六、对转租条款的审查 合同审查者在审核是需要考虑服务的对象，根据其需要设计相应的条款。 七、对添附、装饰行为设定条款的审查 主要集中在房屋租赁合同中，因此，严格按照《最高人民法院关于审理城镇房屋 租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》的规定审核。 八、对违约责任及争议条款的审查 违约责任条款的审查需要做到：明确具体、不存在歧义、可操作性强、不违反法 律法规的强制性规定。 28、2014 年 5 月 9 日星期五 今天为顾问单位起草延长免租期的补充协议。 29、2014 年 5 月 10 日星期六 今天在家加班审核了一个解除合同的协议。第 8 页 共 75 页30、2014 年 5 月 12 日星期一 因为我们团队的顾问单位主要为政府机构， 对他们的合同和文件的合法性审查 是工作中必不可少的一个环节。审查合同的合法性应当根据国家法律、国务院行政 法规、地方性法规、各类规章、相关国际条约（如有）的规定，其中审查合同是否 可能无效只能依据国家法律及国务院行政法规。 此类审查工作主要包括： ⑴审查合同条款及签订合同的过程中， 是否涉嫌存在合同法中所规定的合同无 效、免责条款无效、可申请变更或撤销的情况； ⑵合同中的约定是否违反法律、行政法规的强制性规定； ⑶审查合同中所用的法律术语、技术术语是否规范； ⑷审查交易标的物的质量标准是否符合法律的明确规定； ⑸审查合同名称与合同内容、属性是否一致，特别是有名合同的名称与合同内 容是否存在冲突。 对于某些合同，必须结合合同主体资格的审查，判断其是否违法或无效。 31、2014 年 5 月 13 日星期二 今天是准备写起诉书，起诉材料的整理是实习律师的基本功。 师傅给的案子终于可以着手准备起诉材料了，这个案子算是我来这个所第一个 开始跟的案子。所以，我在整理起诉材料的过程中，也是学到了很多东西。比如说 对拖欠工程款的利息的计算是需要分阶段的，起诉书中证据目录与证人名单是不需 要写的（这与司法考试的文书还是有些不同的） ，对工程类的案子涉及工程款、工程 量、实际分期支付的款项及日期等，数字比较多且容易混淆的，最好应该把这些关 键性数字一条条清清楚楚的列在一张纸上，这样自己整理材料时才会心里有数。 32、2014 年 5 月 14 日星期三 有空的时候，我就看看书，温习一下法条，以及学习新颁布的法律法规。都说 书到用时方恨少，真有这种感觉，老是觉得遇到一个问题，不能很快的从专业角度 给这个问题定性，用师傅的话说，就是没形成法律思维，老感觉学的那么多东东， 在实践中似乎都没什么关系，没用到一样。司法考试考了也有那么久了，有些知识 都近乎忘却了。第 9 页 共 75 页作为一个优秀的律师，应该要在不断的学习当中成长进步，随时注意法律法规 的变化，跟着社会的进步而进步。 33、2014 年 5 月 15 日星期四 做实习律师一定不能因为没有人理你，就也安然的坐在那傻傻的等着。主动的向 别人请教，即使要受点冷落；要在每一个经手的案件中学到新的知识，不断的提高 自己；不要随波逐流，要有自己的思想，在实习过程中形成自己的办案风格。坚持 下去，总有一天会得到认同。 34、2014 年 5 月 16 日星期五 今天又审核了几个新合同，钢桥租赁服务协议、混凝土外加剂采购合同书、专 项法律服务合同还有一个会议纪要。 35、2014 年 5 月 19 日星期一 劳动争议又称劳动纠纷，是指劳动关系当事人之间因劳动权利和义务产生分歧 而引起的争议。 劳动争议范围：1、因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的 争议；2、因执行国家有关工资、社会保险、福利、劳动保护的规定发生的争议；3、 因履行劳动合同或集体合同发生的争议；4、法律、法规规定应当调解的其他劳动争 议。 劳动争议解决途径：1、企业与职工自行协商解决；2、向本企业劳动争议调解 委员会申请调解；3、经调解不成，或当事人不愿调解的，可向企业所在地的劳动争 议仲裁委员会申请仲裁；4、当事人对仲裁裁决不服，可向法院起诉。 劳动争议处理时效：1、自争议发生之日起三十日内可申请调解；2、必须自争 议发生之日起六十日内申请仲裁；3、仲裁裁决送达之日起十五日内可向法院起诉。 36、2014 年 5 月 20 日星期二 又是劳累而充实的一天！ 今天联系到 Y 公司的员工，请他们派车随我到某区法院缴费立案，尽管是义务 的，但是我珍惜每一次锻炼的机会。在某区法院，再次感受了小官僚们对当事人的 刁难和对工作的敷衍塞责。本来已经打电话问好诉讼费是 350 元，到了那里却说不第 10 页 共 75 页对，让等承办的法官重新计算，好容易等她来了，重新一算，成了 629 元。开了缴 费通知书，让到银行交钱。问银行在哪里？答十字路口右转第二个路口。我们驱车 去找，却怎么也找不到那个路口。问了路人多次才找到，原来是在法院所在的十字 路口左转第二个路口！到了银行，工作人员也是慢慢腾腾，等了很久才收钱开收据。 我们又持收据返回法院换正式收据。然后凭诉讼费收据正式受理，又填证据目录和 送达联系表。都弄好，扔出一份《举证通知书》和民庭的联系方式，让我和法官直 接联系。我觉得不对，因为缺少受理通知书。又问她要，她恍然大悟，才补了一份 受理通知书给我。 纵使如此，我是见惯了，并不觉得怎么生气，反而因为今天的工作成果而高兴。 37、2014 年 5 月 21 日星期三 早晨，陈律师给我打电话，称她也要去某市，问我能否陪她去。我当然愿意， 搭个顺车，我去检察院，她去法院，各办各的事情。等了快一个小时，小郝律师才 开车来接我。路上，我给检察院打电话，联系阅卷的事情，主办检察官哼哼唧唧半 天，说要请示领导。请示的结果是，虽然按照法律规定，律师可以阅卷，但是因为 此案特殊，而且有在逃人员，因此有些难度，希望我们理解，等过一段时间再说。 我还能说什么，只好回复主任，然后全心全意陪陈律师到法院办事情。 法院的事情倒是很快， 陈律师说想抓紧时间去某县看守所再次会见一个当事人， 我见时间还可以，估计下午 4 点以前能赶回，就同意了。 38、2014 年 5 月 22 日星期四 今天的时间很长，从八点半到十一点半。一开始几乎没有咨询的，到后来，越 来越多。咨询的大多还是关于刑事诉讼期限以及量刑方面的问题，罪名涉及故意杀 人、抢劫、盗窃、销售赃物、职务侵占，甚至还有人颇为神秘的问我，如果能从轻 处罚需要花多少钱。我很耐心的给他们解读法律规定，对于那些想花钱的主儿，则 给他们讲清厉害，告诉他们不可存有这种不妥当的心态。 39、2014 年 5 月 23 日星期五 今天小 H 律师转所了。 她一直觉得诉讼业务为老律师所长期把持，年轻律师切入的空间太小太小。自 从去年年初，主任让她尝试非诉讼业务以来，她一直把精力放在非诉讼业务上，尽第 11 页 共 75 页管还没有什么成绩，但是，她觉得，她对非诉讼业务还是很有兴趣的。她曾经多次 和我聊过这个事情。 最近，她毅然决定转所，去了一家从事非诉讼业务的律师事务所。 这是她的选择，我对诉讼业务情有独钟。我喜欢对抗式的律师业务模式。 40、2014 年 5 月 26 日星期一 今天师傅接到了一个案件，师傅阅读了所有文件，就将我叫到办公室开始交待 任务，他会根据文件列出重要证据和次要证据，还需要补充哪些证据，哪些文件对 案子没有任何帮助反而有害。围绕案件的事实，我要收集现行法规对这些事实的认 定。有了事实和法律依据后，他安排我撰写案子的文书。 41、2014 年 5 月 27 日星期二 我要撰写的文书很多，起诉书、答辩状、财产保全申请书、管辖异议申请书、 延期举证申请书、证据清单、质证意见、代理词、补充代理意见、法律意见书、结 案报告、谈话记录、当事人声明书等等。虽然在学校学过法律文书的写作，但是当 我真正面对这些真实案件的时候我有些不知所措。其实，写出一个基本合格的文书 很容易，因为只要将要表达的写出来就行，但写出一个优秀的文书却是很难的，因 为表达的方式有很多种，不同的人对不同的文字会过敏。幸亏师傅给了我很大的帮 助，慢慢地我可以自己独立完成这项工作了。在这些文书交付前，我会逐字逐句的 校稿，因为没有任何一位指导律师喜欢看满是错字的文件。 42、2014 年 5 月 28 日星期三 在案件审理的过程中，我要旁听案件的审理。对案件的审理并不像我想象的那 样充满了激情的辩论，现实中的审理即不精彩也不动人心魄。以前在学校活动中我 参加的模拟审判是大都是民事方面的案件，比较注重程序，法庭审理过程比较严肃， 但在实际中的民事审判很多程序性的问题都省略了，我觉得实际中的庭审虽然严格 但也有灵活的一面。 42、2014 年 5 月 29 日星期四 这几天我跟着师傅到法律援助中心、工商局、派出所等部门调查取证。在调查 取证过程中我深深体会到辩护律师通过阅卷所获得的案件材料其实是非常有限，但 是法律对律师向被害人、证人取证却有着种种的限制，导致律师在取证的过程中面 临很多的困难。第 12 页 共 75 页在空闲时间理，我向律师拿一些案例学习，看看他们最后是怎么处理双方争议 的焦点。 43、2014 年 5 月 30 日星期五 所谓看人挑担不吃力。很多人觉得律师是非常轻松的职业，整天不用呆在办公 室里，到处走走，钱就来了。我体会到了其实律师工作也不是那么简单就能完成的， 何况当今的社会，这么多的律师，这么多的律师事务所，相互间的竞争如此激烈， 每一位律师都非常辛苦的利用毕生所学来服务大众的。 想到这些，我也不禁联系到了自己。所谓知者行之始，行者知之成。通过这一 段时间的实习工作，我认识到了自己所学与现实社会的需求之间的差距。 44、2014 年 6 月 3 日星期二 今天审核了一个合同，还把顾问单位的一个起诉状拟好了。 45、2014 年 6 月 4 日星期三 上午复核前期的几个工作，抽空做了工作记录。 下午到顾问单位坐班。 46、2014 年 6 月 5 日星期四 今天，师傅的一个朋友介绍了一个当事人来咨询，是关于离婚的事情。 哎，现在离婚的怎么这么多啊。 每一次咨询都能使我将所涉及的法律进行又一次的熟悉，尤其是以前没有注意 的方面。比如，今天的这个，来咨询的是女方，争议的焦点是孩子的抚养权。我预 先查阅了相关的法条，以前没有注意到的部分――关于抚养费的比例，是我第一次 看到，这也是一次学习的机会啊。 学会将书本上的知识运用到现实生活中来，还真得慢慢学习。 47、2014 年 6 月 6 日星期五 上午所里的同事叫上我一起参加律协的群众路线学习大会。 下午，审核了顾问单位的车库车位储藏间转让协议。 48、2014 年 6 月 9 日星期一第 13 页 共 75 页今天，毛律师从主任办公室出来后告诉我从明天起我就要代她到宁乡坐班了， 因为她打算回家生二胎。以前坐班的那个顾问单位都没有人过来咨询业务，而宁乡 的事情挺多挺杂，我才实习了两个月就要开始去坐班，有点担心应付不了各种突发 情况，一方面很珍惜锻炼的机会一方面也比较忐忑，怕因为准备不充分给客户留下 不好的印象。 49、2014 年 6 月 10 日星期二 今天早上一早就来到宁乡管委会，早上来了一位财政局的处长咨询法院下达催 款函要求协助执行的问题。 下午招商合作局拿过来他们起草的一个《闲置及低效利用土地处置办法（试行） 草案》需要审核。因为这个闲置及低效利用土地处置办法（试行）草案是有上位法 的，我以为问题不大，结果白天忙着和毛律师跟各个部门领导打招呼交代她要回家 休养的事情，晚上回家一看这个草案的问题还挺多，明显很多地方违背了上位法， 需要提出修订意见。 50、2014 年 6 月 11 日星期三 上午审核了一个建设工程造价咨询合同，下午到水利厅坐班，对毛律师复核过 的闲置及低效利用土地处置办法（试行）草案最后审核。 晚上在家起草一个备忘录，从委托方了解到，对方公司不按期供货并已向委托 方发出停止供货的书面通知。委托方为了不影响工程的进度，特就如下问题向本所 律师进行咨询： 1、委托方违约责任承担分析。 2、委托方该如何行使合同解除权。 3、宣布解除合同同时委托方的工作思路。 51、2014 年 6 月 12 日星期四 今天早上刚到所里就接待了一位咨询的。是农民工兄弟，他的工友在清洗锅炉 时被炸伤，现在对方不给任何赔偿。我判断，这个属于雇佣关系中发生的人身损害 赔偿案件，给他们做了详尽的解答，并且在最后提示他们，在以后的工作中，一旦 发生事故，应该尽可能的保存证据，以免在可能的诉讼中丧失胜诉的机会。另外， 我还告诉他们诉讼的复杂性，建议他们还是尽可能找雇主协商解决。第 14 页 共 75 页52、2014 年 6 月 13 日星期五 今天顾问单位拿来一个合同是项目的保险协议，顿感头大，保险协议都是格式 协议难道我们还有讨价还价的余地吗，只好就协议的风险进行提示，协议也有大几 十页，看的比较痛苦，什么批注也不做的话也担心顾问单位以为我们没做工作。 53、2014 年 6 月 16 日星期一 早晨师傅派我跟着当事人到某法院办理公司的执行立案。实习这么久了，还是 第一次立执行案。准备的材料包括：执行申请书、判决书副本、营业执照复印件、 法定代表人身份证明和授权委托书。先找到原审法官，填写了执行申请表，原审法 官签字后，交立案庭。立案庭审查后，收下材料，让下周自己联系执行局。新的诉 讼费办法，执行立案不需要缴费，这对广大当事人来说，无疑是个好消息。只不过， 不知道执行是否还是一样难，或者是难上加难。 54、2014 年 6 月 17 日星期二 今天继续道宁乡坐班，招商合作局的一个局长过来咨询某公司养老山庄项目备 案事宜该如何答复，她也提供了一些文件和意见，我需要仔细研究下有关集体土地 承包租赁的有关条款，看能不能找到不予备案的关键理论支持。 律师实务最需要的就是当事人的信任，在为顾问单位服务的过程中，我的指导 律师经常挂在嘴边的一句话就是，做好一百件事都是你应该做的，做错一件事那绝 对是不容许的，这样会让律师和顾问单位之间的信任度大打折扣。 55、2014 年 6 月 18 日星期三 今天继续研究顾问单位项目不予备案的问题。一开始从租赁和承包给这个项目 的土地定性，想找出作为该项目土地租赁限期的问题。《土地租赁经营合同书》中 约定申请人租赁该村孔塘组山地 39 亩，租赁期限为 50 年。 根据《中华人民共和国 农村土地承包法》第二十条及第五条，林地的承包期为三十年至七十年，该期限适 用于农村集体经济组织成员承包由本集体经济组织发包的农村土地，属于对特殊主 体的特别规定。后来仔细研究土地承包法发现本合同早于土地承包法之前签订，承 包期限超出本法的继续有效。而如果认定为土地租赁，根据《中华人民共和国合同 法》第二百一十四条规定，租赁期限不得超过二十年，超过二十年的，超过部分无 效。但是如果对方认为这应该定性为土地承包，那我方仅凭这一点是无法取得绝对 的胜算。需要寻找别的突破口。第 15 页 共 75 页56、2014 年 6 月 19 日星期四 今天继续研究项目不予备案的问题，研究法条，寻找突破口。 57、2014 年 6 月 20 日星期五 今天在办公室没有什么重要事情要做，做着发呆的时候，突然想起约见当事人 的相关问题，发表一些自己的想法。 首先，会见当事人的场所选择上是一个重要的问题。一般最好让当事人到律所。 这样的好处有一下几点： 一是，让当事人熟悉和了解到你不是“黑律师”，让他更相信你。 二是，如果要发生聘请律师，聘请律师合同，授权书也方便取用。 三是，遇到法律难题或者有什么疑问可以很及时的得到其他律师帮助。 四是，通过第一次会见达成一些初步聘用意向，在告知需要其补充相关材料， 律师收费方式，诉讼费用等问题后，可以要求其回去思考后预约下次会见以便形成 正式的聘用协议，收取律师费。 其次，要是非得在其他场合会见当事人。要做好相应准备。 一是，在电话中获得大致的案情，在会见前收集一些信息了解相关法律并且带 上。 二是，在电话中约定好一个宽裕的时间充分了解相关信息。 三是，通过第一次会见双方能达成初步聘用意向，预约第二次会见或者在电话 中预约，并且告知其准备好材料，费用。 最后，律师做事最好有个大局观，做好工作统筹，千万不要想到什么做什么或 者用半天或者好几个小时去做一件并不是很重要的事情。还有，现代的通信工具也 要充分利用，比如传真，电子邮件，快递等等，记住事必躬亲并不是非常有效的工 作方式。 58、2014 年 6 月 23 日星期一 为什么我们会对一个已经知道可以得到的证件这么重视，非常渴望早点拿到手 呢？有几层原因： 一是，有了这个证后，才是一个律师真正独立执业的开始；第 16 页 共 75 页二是，终于可以摆脱律师前面的那实习两个字了；为什么实习律师们这么讨厌 这个实习字眼呢？那是因为它给我们带来了很多不方便，有时候出去调查点东西， 实习律师还不能查；不能独立接案子，要真有自己的案子还的带上别的执业律师的 名字，在自己的名字上还得写实习两字，接着面对当事人那不信任你能力的那种质 疑的眼神；不能独立办案子，非要请个执业律师一起出庭，哪怕就像功菩萨那样坐 在法庭上一言不发也要把这个摆设请过去。我们所还好，一般性的帮忙只要专职律 师不忙，请他出庭，把案子登记在他名下也是不分实习律师的钱的，其他律师怎么 样我不知道，一般的原则是五五分的。实习律师本来就没案子，好不容易接个小案 子，赚那么点钱，所里拿了一部分，还要分一半给专职律师，亏啊。所以，非常渴 望独立啊，这样可以冠冕堂皇的接案子，不要看当事人的质疑眼神，不要麻烦其他 律师，也不要分钱。 59、2014 年 6 月 24 日星期二 今天在宁乡坐班，对养老山庄不予备案的事宜，基本定下如下几点，经和招商 局商讨，也得到他们认同： 一、该项目租赁的集体土地拟用于非农业建设，不合法律规定。 《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款规定，“任何单位和个人进 行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是兴办乡镇企业和村民 建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村 公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外”。第六十三 条规定， “农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设； 但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致 使土地使用权发生转移的除外”。农村土地要作为非农业建设用地，必须由国家依 法征收为国有土地或只能是兴办乡镇企业和农村宅基地，或者用于乡（镇）村公共 设施和公益事业建设。你单位拟办项目不符合上述条件。 二、该项目拟建养老中心建设用地尚未通过土地征收程序。 根据《中华人民共和国土地管理法》第十一条第二款规定“农民集体所有的土 地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地使 用权。”根据第十二条规定“依法改变土地权属和用途的，应当办理土地变更登记 手续。”从农业用地转为建设用地需首先经过政府的土地征收程序将农村用地转为 建设用地后才可以用于商业用途。你单位拟建设养老中心需征地 4.2 亩尚未通过政第 17 页 共 75 页府的土地征收程序，提交的备案资料、文件显示该项目建设用地缺少相应手续。 三、该项目的土地租赁权转租行为未取得村民委员会同意。 根据《中华人民共和国合同法》第二百二十四条规定“承租人未经出租人同意 转租的，出租人可以解除合同”；第二百二十七条规定“承租人无正当理由未支付 或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支 付的，出租人可以解除合同。”我局根据现场调查及村民委员会提供的书面证明， 文亮与宁乡楚风农庄有限公司达成的《&土地租赁经营合同书&权益转让协议》并未 取得村民委员会同意，且文亮已逾期两年未缴纳租金，村民委员会已催告其履行债 务并向其发出解除合同的通知。 60、2014 年 6 月 25 日星期三 会见客户，签订聘用协议。要说这个问题前，必须要解决一个问题，那就是怎 么样才有机会会见到客户？换种说法就是你是律师的信息怎么样才能让需要律师帮 助的人获知并且有和你进行沟通的欲望？离开这个问题，一切都是虚假的！这是一 个需要运用营销学的技巧去解决的问题。现在说会见客户，签订聘用协议的问题。 意思就是说，现在客户在你面前了，客户有想和你沟通的欲望了，那你怎么才能让 沟通的欲望变为实际的委托你对他进行法律帮助呢？这绝对是会见技巧的问题，这 又是另一个复杂的问题。解决了这两个问题，接下来的工作，那就纯粹就是一个律 师法学功底和经验的输出过程了。 61、2014 年 6 月 26 日星期四 合同审核，是律师的基本功，不少资深律师分享了自己的经验。 一、合同审核与一万小时定律 一万小时定律，大致意思是，要成为某个领域的专家，需要训练一万个小时。 合同审核也是如此，量的积累非常重要。笔者刚从事律师工作时，听一个前辈律师 说过，律师助理必须审核过 1500 份以上的各类合同，才对合同审核有所感觉，这个 过程中，会慢慢经历一开始的不知所措、到中间的事无巨细、到最后的举重若轻。 有点类似《神雕仙侣》中，杨过大侠在不同阶段使用不同的剑。 二、合同审核时，应树立以合同履行为中心的理念 审核合同时，应始终坚持以合同履行为核心的理念。合同主体是否适格，合同 是否有效，这是合同履行的前提；合同当事人的资信状况，直接和其履约能力相关 联；合同义务，也是合同履行的具体内容；违约责任，也是规制合同无法正确、全第 18 页 共 75 页面履行时的后果；合同担保，也是为了督促双方履行合同以及无法履行时寻找替代 责任；合同解除或权利义务终止，也是为了达到不继续履行合同或者将已经履行的 部分恢复至订约前的状态。 三、区分通用条款和商业条款，有助于提高合同审核的效率和突出重点 合同通用条款，是各类合同中经常出现的基本条款。合同商业条款，是针对特 定交易出现的条款。从篇幅上来看，一份合同中，通用条款大致能占五分之二的内 容。因此，提前把最全面的通用条款的表述背得滚瓜烂熟，审核合同时候，觉得篇 幅少了，而且可以重点关注商业条款。不同合同文本，通用条款的起草质量不一样， 根据客户及交易复杂程度，决定通用条款的全面性。 常见的通用条款，例如：当事人基本信息、鉴于条款、陈述与保证、保密条款、 责任限制条款、违约责任、通知条款、知识产权保护条款、不可抗力、合同生效条 款、合同变更解除、可分割性、合同份数、合同语言、双方关系、合同期限、完整 协议、法律适用、争议解决、独立缔约条款。 要注意积累全面的通用条款的范本，见到好的条款表述，单独摘出存储下来。 一般来说，英美外资所起草的中英文对照的大型交易合同，比如并购协议，商标或 专利许可使用协议等，通用条款比较详细，表述也比较好。就举不可抗力条款而言， 详细的不可抗力会包括，不可抗力本身的定义；范围举例，特别是国家政策的变动 是否属于列举情形，比如美国对中国某产品征收反倾销税，在进出口合同中，卖方 是否据此可以主张是不可抗力等；不可抗力的举证；不可抗力的通知；不可抗力的 消除；不可抗力对合同履行及责任的影响等。笔者也见过最简单的不可抗力条款， 就一句话，发生不可抗力情形，双方互不承担责任。 商业条款，要与客户多沟通，了解客户需求，特别是客户不同层级人员对商业 条款的判断和授权。商业条款，也要了解行业一般规律，否则，客户老总会询问律 师意见，比如，房地产企业的融资成本问题，商铺租赁合同中标的商铺周围的市场 价格等。 四、合同的实体条款和程序条款 合同审核时，注意区分实体条款和程序条款。正如法律包括实体法和程序法一 样，合同条款也可做如此区分。程序条款是为了保证实体的进行。程序条款是否详 尽细致，直接决定了合同的实操性。日本企业的合同条款，相当细致，也十分注重 程序性和实操性，很多条款会从时间、地点和方式上，落实具体的义务。第 19 页 共 75 页程序条款，是否详尽，要取决于客户的要求以及交易的性质，如果客户作为商 铺租赁合同的承租方，商铺租赁合同规定的过于详细，往往会造成客户动不动就发 生违约的情形，而员工的遵守规则的意识不强，容易引发公司被动。特别是交易对 方，因为别的事情，故意从另外一个合同找茬挑刺，以达到一个合同服务于另一个 合同的目的。 五、合同审核的具体问题 1. 审核要点 合同审核具体过程中，最关键的是找准审核要点，如何寻找审核要点呢？ （1）通过网络搜索审核要点 首先在互联网检索，该类型的审核要点，这些都是律师和法务人员在实践的基 础上总结出来。比如，审理商铺租赁合同时，使用百度网页搜索，搜狗微信搜索， 输入下述关键词， （商铺、房屋）租赁合同审核要点、审查要点、如何审核、审核注 意事项、 （商铺、房屋）合同法律风险点，不断替换类似关键词，然后把相关文章汇 总，归纳审核要点。 （2）通过裁判文书的争议焦点寻找审核要点 审核某类合同时， 寻找此类合同的民事诉讼案由， 然后查询一定数量的判决书， 查看争议焦点以及法官评议内容，从诉讼角度，提前预防合同纠纷的产生。 （3）通过合同范本对比，来寻找要点 较为规范的合同，大多有条款主题，修改某类合同时，找几个归纳完整的合同 范本，最好是真实使用过的合同版本，然后，不断对比。看审核对象，与其他合同 版本差异在哪里，有没有其他范本的条款可以借鉴。 2. 合同审核的快与慢 快的角度。 我方最关心的问题是什么？对方最关心的问题是什么？怎么实现我 方合同目的？合同有什么风险和陷阱？有什么大的方面问题？双方卷入本合同诉讼 的概率多大？ 慢的角度。像起草合同一样去修改，从格式排版到内容措辞，精雕细琢。合同 格式，有西式、中式以及混合模式。 3. 合同审核的技术 受高中英语短文改错的启发，归纳合同审查的三种技术，在审核合同中，时刻 反问： （1）是否有不利条款需要删除？（2）是否有不利的表述或不正确的表述需要第 20 页 共 75 页修改？（3）是否有重大事项遗漏了需要添加？ 4. 合同审核的反馈方式 不同客户，对此要求不一样，有些客户直接在原文修订批注就可以，有些客户 要求律师出具合同审核意见书，在后者的情形下，律师需要特别注意意见书的行文 表述，对重大风险要作出重要提示，否则客户可能追究律师的责任。 另外， 与客户反馈时， 要注意标注合同版本， 注意邮件主文和附件内容的挂钩， 否则，如果合同多次修改，又涉及群发，客户方面（特别是大国企）层层转发邮件， 容易发生出错，到时候不知道错误在哪个环节，有些情况，会出现法务人员因为他 自己的失误，在无法向其主管领导交差时，将责任推给律师。 5. 注意合同范本的学习和积累，但也要避免过度依赖 在互联网时代，律师对范本极其依赖，有些律师用其他律所版本，但页眉或者 页脚忘记替换，出现了其他律所的名字。过度依赖范本，会丧失独立制作能力，初 稿版本不好的合同，还不好改。 学习、 研究优秀的合同范本， 内化为自己的东西， 就是站在巨人的肩膀上前进。 但不要过度依赖合同范本，可以要参考合同条款的范本，并进行横向比较，整合、 剪裁、完善。 没有合同范本，也不用怕。因为任何类型的合同，总有第一个起草者，先根据 交易的商业流程或者模式，搭建合同结构和要点（小标题） ，再根据小标题要点来找 范本条款，然后注意条款的衔接。 心中没有范本，但能够起草各类各种语言版本的合同，长短不限，才是最高境 界。 62、2014 年 6 月 27 日星期五 这几天天气有点热，走在外面会感觉十分难受。有的时候，想想自己干那么多活 才刚刚够吃饭的钱。而那些开着车吹着空调的大律师，只看看我们收集来的材料就 上庭说几句，然后收大把的钱。这种时候往往会觉得很不公平，甚至有了放弃的想 法。但是，等干完活坐下来的时候，又会想到，每个人今天的成果都是因为昨天付 出的巨大努力。虽然很多实习律师都觉得我们是受剥削的一群人，但是这就是我们 这个行业的生存方式。适者生存的道理谁都明白，与其整天抱怨生活没有保障，真 的不如多动动脑，想想如果给当事人提供更加完善的法律服务。只要你变得专业了，第 21 页 共 75 页总有一天会得到人们的承认，成为一个成功的律师。希望所有的年轻律师都打起精 神努力工作。 63、2014 年 6 月 30 日星期一 我一直都觉得律师这个行业里面缺少人情味， 一切都是和利益挂钩。 虽然在别 的企业也都是一样，但不像在这个行业里面这么明显。如果你是一个容易被感情左 右的人，选择律师职业一定要慎重。但这并不是说律师都不是好人，好的律师，首 先是一个理性的人，然后才是一个善良的人。我觉得我正在适应这种生活在理性中 的日子，但还没有完全的融合。因此，遇到一些事情会需要一段时间来调整，难以 避免低迷的状态。 64、2014 年 7 月 1 日星期二 做实习律师一定不能因为没有人理你，就也安然的坐在那傻傻的等着。主动的 向别人请教，即使要受点冷落；要在每一个经手的案件中学到新的知识，不断的提 高自己；不要随波逐流，要有自己的思想，在实习过程中形成自己的办案风格。坚 持下去，总有一天会得到认同。 65、2014 年 7 月 2 日星期三 今天研究了下顾问单位收回广告柱事宜的法律问题， 起草收回广告柱事宜的备 忘录，下午在水利厅坐班。 66、2014 年 7 月 3 日星期四 前面说了天福景观公司与三湘公司，园艺公司与三湘公司那四个建设工程合同 案子，师傅今天拿来了对方三湘公司的反诉状，认为我们违约在先，没有按期完成 工程项目，应赔偿他们的损失。这下这个案子更复杂了，四个本诉、四个反诉，我 又得好好准备一下材料了。 67、2014 年 7 月 4 日星期五 今天所里有一个礼仪及法律实务的讲座，听法律前辈讲一下自己实务的经验真 是觉得受益匪浅。 68、2014 年 7 月 7 日星期一 前几天一个案子庭审，有个人买了套房子，装修并使用两年以后，房子漏水， 把他家和楼下都淹了。由于他自己装的地热，排水系统经过改造，具体漏水的地方第 22 页 共 75 页他也不清楚。于是，他起诉开发商和装修公司，要求赔偿损失。损失包括他自己家 的地板损失、楼下邻居的损失、以及租金损失。他以侵权为由提起的诉讼，我代理 开发商。 案子过来以后，开发商和我一再强调交房两年已经远远超过了买卖合同约定的 保修期。我向开发商做出如下解答：本案原告提起的是侵权之诉，并非合同之诉。 他要求的损害赔偿不是基于买卖合同，而是基于侵权。因此，保修条款在本案中不 起决定性作用。而对于侵权之诉，其构成要件包括侵权行为，侵权人主观上有过错， 有损害结果，损害结果与侵权行为之间有因果联系。原告必须证明上述四个要件存 在，才能成立侵权责任。主要就是这个思路，然后我分别就原告可能提出的证据以 及应对方案一一阐述，并将本案可能的走势也大致托出。既给当事人上了一堂普法 教育课，又让当事人对案子有了清晰的了解。虽然谁都能看出来俺出道没两天，但 是一般谈完半小时，都会比较满意。因为，我的策略就是，把教科书上的东西结合 案子，给当事人上一堂法学教育课，当事人一般都很受教。 我依然按照自己的思路，一个一个问题的击破原告的证据达到我的目标。原告 居然连鉴定申请都忘了，在法官的提醒下，原告才申请鉴定。本案目前算是中止， 等鉴定结论，但我也基本有了底。在法庭上，如果对方在你面前犯错，那是送给你 在当事人面前表现的机会，一定要抓住。 说了这么些，无非就是想说，塑造一个专业的形象对于年轻律师来说，是非常 重要的，我们必须告诉我们的当事人，我们的知识不仅仅是一个学历，我们能用它 来说服法官，能用它来维护当事人的权益。 69、2014 年 7 月 8 日星期二 师傅今天说接了一个他们小区邻居的一个小案子，是一个房屋渗漏的问题，房 子已经住了八九年了，一直好好的，相安无事，但自从楼上住户去年搞了装修，将 厕所翻修，将蹲式厕所改成抽水马桶后，厕所便一直渗漏，导致现在楼下住房厕所、 客厅和卧室大片大片的渗漏印迹。本来是个很小的事情，很好处理，都楼上楼下， 低头不见抬头见的，但不管是物业还是楼下住户，多次上门调解，想解决这个问题， 楼上住户态度都相当强硬，到后面干脆门也懒得开了。 我们今天去了楼下住户家里，将渗漏处拍了照，了解情况，准备按当事人意愿 走法律程序。第 23 页 共 75 页70、2014 年 7 月 9 日星期三 今天是周三，上午审核合同，下午按照惯例我去一个顾问单位坐班。 71、2014 年 7 月 10 日星期四 站在职业的角度，我们希望接到案子，因为这是生活的来源。于是，有很多律师 过少的考虑接受委托之后所面临的困难是否超出自己能力，而一味的增加当事人的 信心。显然，这对一个不理智的着急上火的当事人来说，是非常行之有效的。大部 分情况下，只要律师费合适，案子都可以谈下来。因为是律师费是先收的，最后输 了官司，这样的律师会把责任推得一干二尽，只有少数当事人会极有耐心的要求退 还律师费，赚钱的机会确实很多。 但是站在专业的角度，一个有职业道德的律师会客观的分析案件的实际情况， 并告知当事人风险。有人认为这是信心和能力不足的表现，其实，我认为这才是尽 最大能力去维护当事人利益的做法。因为从当事人介绍案情开始，律师想的不是这 个案子我能收多少钱，而是我如何最大程度的为当事人争取权利，最大程度的帮助 当事人避免损失。于是，从实体到程序每一个环节所有可能出现的情况都会考虑进 去。让当事人在觉得是否去法院之前就有了深刻的认识，并对可能出现的不利后果 有心理准备。 律师是我谋生的手段，但我并不会为了多那么几个案子违背我初始的从业理想 -----“法律应当给每个人所应得的部分”。因此，我会在我的职业生涯中坚持以足 够专业的态度去面对每一个案件。 72、2014 年 7 月 11 日星期五 今天我去旁听了所里师兄一个交通事故的开庭庭审过程，师兄代表的是保险公 司，其实，对案件的审理并不像我想象的那样充满了激情的辩论，现实中的审理即 不精彩也不动人心魄。以前在学校活动中我参加的模拟审判是大都是民事方面的案 件，比较注重程序，法庭审理过程比较严肃，但在实际中的民事审判很多程序性的 问题都省略了，又如说宣读起诉状、以前最后的代理意见都见庭后提交的书面代理 意见，我觉得实际中的庭审虽然严格但也有灵活的一面。师兄说实际的庭审过程是 比书面理论中的要简略一些，碰到适用简易程序的案件庭审程序、举证规则则更加 简单和灵活。第 24 页 共 75 页73、2014 年 7 月 13 日星期日 今天加班把顾问单位的几个事情做完，起草了几个文件，都是周一他们需要的。 律师这个行业就是随时加班。白天在外面办事，晚上回家干活。 74、2014 年 7 月 14 日星期一 所谓看人挑担不吃力。通过这段时间的实习，我体会到了其实律师工作也不是 那么简单就能完成的，比如说我师傅，从事律师行业十四五年了，算是律师行业的 泰斗了。但一天到晚的谈事情、想事情，基本上晚上是不能像一般人那样按时下班 的，谈事情经常要谈到很晚，有的时候一出差就是一个星期，这边有事情，说回来 就得回来，很累，明显比同年龄的人也要苍桑很多，何况当今的社会，这么多的律 师，这么多的律师事务所，相互间的竞争如此激烈，每一位律师都非常辛苦的利用 毕生所学来服务大众的。 想到这些，我也不禁联系到了自己。所谓知者行之始，行者知之成。通过这次的 实习工作，我认识到了自己所学与现实社会的需求之间的差距，看到我师傅现在都 那么累，我有的时候也很忧郁，不知道能不能找到自己的一席之地，能不能将自己 的律师之路一直走下去。 75、2014 年 7 月 15 日星期二 继续审合同，也把最近流行的段子整合一下： 少壮不努力，老大审合同。 举头望明月，低头审合同。 洛阳亲友如相问，就说我在审合同。 垂死病中惊坐起，今天还要审合同。 生当作人杰，死亦审合同。 人生自古谁无死，来生继续审合同。 众里寻他千百度，蓦然回首，那人熬夜审合同。 76、2014 年 7 月 16 日星期三第 25 页 共 75 页做了十年法务的同学，居然纠结于要不要给员工买社保的问题，我认真建议， 你必须给人买，即使他说不要。你可以设置试用期，试用期不买，是因为别人没有 时间精力跟你搞。她说，朋友说很多外地人不想要社保，希望把买社保的钱发到个 人。 可是，我亲手承办，劳动合同里清晰注明，社保的钱已经多发给劳动者，由劳 动者自行缴纳社保的相关内容。工作两年后，劳动者辞职，转身立马申请仲裁，要 社保，或者，只是要再来一份社保的钱。而公司根本没有社保账户，公司面临多重 处罚困境。就算能解除这个困境，但岂不是自找麻烦？ 77、2014 年 7 月 17 日星期四 做律师难，难在哪呢？我想想主要是以下几个方面吧！ 一、必须要考过司法考试，司法考试本来就是非常难考； 二、通过了司法考试办理实习要向律师协会，司法局递交一大堆非常麻烦的材 料。简单举例一下，如果你大学刚毕业，一直没有工作在准备司法考试。这段时间 在你的材料中简历中就属于“真空期”要么你去劳动局开个失业证明，要么去找个 公司“造假”开个离职证明。劳动局哪怕磨破嘴皮都不会给你开，离职证明那得看 你有没有关系了。在递材料上我就发了一段时间的愁。 三、实习期满转正了又一大堆非常变态的材料。比如说你本来在一个所里实习 一年了，在递的材料里面必须还要上个单位的离职证明，或者失业证明。 四、就是案源问题了，这是转正后必须面对的，最难的问题。 五、在有案子做的时候，怎么才能做好案子。 六、没有任何的保障，哪个月没有案子，没有创收，那个月的收入就等于负的， 而不是零收入，自己还得到贴钱。 七、社会给律师设定了很多道德要求，觉得律师就应该维护正义，可是谁保证 律师的权益。 78、2014 年 7 月 18 日星期五 今天听到这么一句话“非诉业务是高端，诉讼业务是低端。 ”第 26 页 共 75 页外商投资、公司上市是非诉，修改个合同还是什么非诉啊。我有幸加入这个非 诉的团队，做了别人眼中很羡慕的所谓高端非诉。在此期间，我也跟着师傅做了很 多诉讼业务，说实话，我现在感觉，不管做诉讼还是做非诉讼业务都需要很多智力 和思维水平。 建议刚入行的人，即使你真很想去做那些个什么高端非诉，最开始还是先做点 诉讼，让自己快点成长，然后再去尝试其他。而刚入行的你若开始就“有幸”做所 谓的高端非诉业务，那你只会是一个小螺丝，如果不被器重，很可能两三年下来， 你都学不到任何有价值的东西。 （当然，你若被器重，有机会全程参与或独档一面， 你会很快掌握这些所谓高端业务的门道。 ） 79、2014 年 7 月 21 日星期一 非诉讼业务指除诉讼案件及仲裁案件之外， 由律师完成的各项法律事务的总称， 包括但不限于非诉调查、律师鉴证、出具法律意见等业务，每个律所可能承办的非 诉业务不尽相同。 一、公司业务：为企业（公司）设立注册、变更、并购、改制、重组、产权界 定、产权交易、资产置换、破产等公司业务提供法律服务。 二、法律顾问：接受国家机关、企事业单位、中外经济组织的聘请，担任常年 法律顾问。 三、证券：为股票、债券、基金的发行、转让和期货交易等证券业务提供法律 服务。 四、房地产：接受委托，提供房地产开发、建设、按揭、工程承（发）包、预 售、销售、物业管理等各个环节的中介、见证、代理等法律服务。 五、涉外业务：为外商（含港、澳、台）投资、国际贸易、涉外合同、涉外融 资、涉外知识产权、涉外民事法律事务等涉外业务提供法律服务。 六、消费者权益：接受委托，为消费者权益纠纷当事人提供法律服务。 七、私人律师：接受公民个人聘请，为其本人或应其要求为其近亲属提供法律 顾问服务。第 27 页 共 75 页八、律师见证：接受当事人委托或经各方当事人同意，为确保当事人实施某项 重大法律行为的真实、合法，提供律师见证。 九、法律咨询、调查、代书、指导诉讼：为国内外客户提供各项法律事务的咨 询或调查、各类法律文书的代书。 十、其它：法律、法规、规章不禁止的其它非诉讼法律业务。 80、2014 年 7 月 22 日星期二 今天主要学习了一些有关《破产法》的相关知识，破产重整的期间。 期间的确定：人民法院收到重整申请后，经审查认为申请符合《破产法》规定 的，将裁定债务人重整，并予以公告。自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程 序终止，为重整期间。 期间事务的执行主体： 债务人自己执行，根据《破产法》第七十三条的规定，在重整期间，经债务人 申请和人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。已 接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务，本法规定 的管理人的职权由债务人行使。 管理人执行，根据《破产法》第七十四条的规定，进入重整期间后，企业的事 务仍可由管理人执行，管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营 管理人员负责营业事务。 81、2014 年 7 月 23 日星期三 这几天都在看关于企业破产的相关资料，以前关于破产的相关法律、法规都只 是学了一点皮毛，现在有了更进一步的了解。 破产界限，习惯上又称破产原因，是破产法律制度中的一个核心概念，它关涉 到破产程序的启动标准及启动效力、破产撤销权效力的起算时点、确定董事个人责 任产生的时点等诸多破产法中的疑难问题，向来是破产立法中的焦点所在。仅就破 产界限之于破产程序的启动及破产宣告而言，就存在着下列不同情形下对破产界限 的不同界定和适用：破产受理与破产宣告、破产预防程序还是破产清算程序、自愿第 28 页 共 75 页申请还是强制申请，企业法人破产还是非法人组织(比如合伙)破产、正常存续中的 企业破产还是清算中的法人破产等。 我国《企业破产法》第 2 条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不 足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有 前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。” 通常很容易遇到的问题在于，如果企业法人仅仅是不能清偿到期债务时，债权人意 欲提出破产申请，但没有证据表明债务人“资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏 清偿能力的”，法院是否应当受理债权人的申请? 也就是说，当事人提出申请所适 用的破产原因标准与法院判断是否受理所适用的标准、以及判断是否作出破产宣告 裁定所适用的标准是否是同一的? 82、2014 年 7 月 24 日星期四 一般说来，破产原因的核心内涵就是不能清偿，所谓不能清偿，是指债务人对 于已届清偿期而受请求的债务不能使之消灭的客观状态。但在衡量债务人是否构成 不能清偿时，却又存在不同的判断标准。大陆法系立法往往在不能清偿这一核心范 畴之外规定了停止支付和债务超过的概念。所谓停止支付，又称支付停止，是指债 务人对到期债务积极地或者消极地、 明示地或者默示地表示不能清偿的行为和状态。 它往往作为推定的破产原因加以适用，债务人停止支付到期债务并称连续状态，如 无相反证据，推定其为不能清偿到期债务；所谓债务超过，又称资不抵债，是指债 务人的负债总额超过其积极财产总额的状态。债务超过在大陆法系国家通常直接适 用于清算中的法人以及存续中的典型性资合法人(如股份有限公司或者有限公司)。 英美国家的立法在判断债务人是否构成不能清偿时，通常使用“现金流量”标准或 者“资产负债”标准，虽然语词表达的用法不同，实际上与大陆法系的停止支付和 资不抵债具有相同的功效。 83、2014 年 7 月 25 日星期五 今天除了做一些日常的整理资料的工作，还是继续学习。 破产制度主要是为了解决当债务人无力清偿债务时，如何把企业的有限财产公 平地向全体债权人清偿的制度。但随着市场经济的不断发展，人们发现债务人的大 量破产既损害债权人的利益，也损害社会利益。特别是大型企业，由于它们在经济第 29 页 共 75 页中具有举足轻重的地位，职工人数也很多，一旦破产就会给社会经济生活带来混乱。 我国新破产法从尽力挽救市场主体的角度出发，科学地创建了重整制度，该制度是 一种预防企业破产、挽救危困企业的市场救治法，是更符合市场经济规则的。 重整制度也称破产保护制度，是一项有效保护发生债务危机企业的制度，代表 了现代国际破产法发展的主要潮流，出现债务危机的企业利用这个程序可以有效地 避免被债权人过早地解散清算，它在企业经营发生困难和最终清盘之间设计了一个 缓冲地带，给破产企业一个起死回生的机会，也就是我们常说的债务人寻求破产保 护的过程。 84、2014 年 7 月 28 日星期一 学习内容摘要： 管理人在重整程序中的法律地位，决定着管理人的法定职权与职责，以及他在 整个重整程序中所能发挥的作用。管理人在重整程序中的地位和作用，直接影响着 债务企业能否走出困境，重整成功。我国《破产法》的重整程序中，设计了三种管 理人即：债务人的替代者、债务人继续经营过程中的监督者、重整程序终结重整计 划执行阶段的监督者。实践中发现，管理人制度规定得过于原则，缺乏可操作性， 使得法院在指定管理人、明确管理人工作职责等过程中遇到很多问题，重整案件的 审理中困难重重。建议引入管理人竞争机制与摇号相结合的方式确定管理人，建立 管理人分级管理及业绩考评机制，设置专门的重整监督人，细化管理人的监督权限 和监督方式，以完善重整程序中的管理人制度。 管理人是在破产程序中根据法院的指定负责债务人财产的管理、处分、业务经 营以及破产方案的拟订和执行的专门机构。重整，是指不对无偿付能力债务人的财 产立即进行清算，而是在法院主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划， 规定在一定的期限内，债务人按一定方式全部或部分清偿债务，同时债务人可以继 续经营其业务的制度。管理人在重整程序中的角色定位，决定着管理人的法定职权 与职责，以及他在整个重整程序中所能发挥的作用。管理人在重整程序中的地位和 作用，直接影响着债务企业能否走出困境，重整成功。第 30 页 共 75 页85、2014 年 7 月 29 日星期二 重整申请是债务人、债权人或股东等请求法院对债务人开始重整程序的意思表 示，是法院裁定对债务人适用重整程序的重要依据。自重整申请的提出到重整申请 的裁定，是重整程序的启动阶段。为了保护债权人的利益，保证重整的顺利进行， 各国立法无论是对实体权利还是具体程序均作了明确规定。同时，也规定了相应的 保障措施和制度。首先，启动重整程序必须具备重整条件。 必须具备重整的原因，重整企业须有重整的希望，有债权人、债务人、出资人 的申请。86、2014 年 7 月 30 日星期三 重整计划是贯穿整个重整程序的一条主线。重整计划的可行性直接决定了重整 的成败，而重整计划的制定者的效率直接影响了重整的进度和费用。在实践中，兼 顾平衡各方利益的需要，制定重整计划并非易事。对于重整计划的制定，是以债务 人为主，还是以重整人为主，这两种立法模式各有优劣。以债务人为主提出重整计 划，可以最大限度地提高重整程序的效率，尤其是提高实现企业复兴的成功率，但 对于保证公平清偿存在一定的风险;以重整人为主提出重整计划更有利于公平受偿， 但在实现企业复兴方面，效率明显较低。 重整计划的批准是法院对经关系人会议通过的重整计划的确认或对关系人会议 未通过的重整计划的强制许可。 法院对重整计划的批准是重整计划生效的必要条件， 是司法权在重整程序中发挥作用的重要体现。即使关系人会议通过的重整计划也不 具有法律效力，只有当其被法院批准，才成为发生法律效力的文件。法院批准重整 计划分为两种情况，即正常批准和强行批准。87、2014 年 7 月 31 日星期四 所谓破产管理人法律责任，是指破产管理人因违法或不正当行为而要承担的法 律责任。 关于破产管理人的法律责任，大陆法系国家一般在破产法中作了明确规定，主 要包括民事责任、刑事责任以及法院强制措施、纪律和行政处罚等。美国破产法关第 31 页 共 75 页于破产受托人的法律责任没有作出明确规定，但是，多数破产法院主张破产受托人 应当承担个人法律责任。 我国《企业破产法》可以说是在借鉴国外有关规定基础上建立了我国破产管理 人法律责任追究体系。追究责任的方式包括民事责任、刑事责任，以及法院强制措 施。第十一章“法律责任”中第 130 条明确规定：管理人未依照本法规定勤勉尽责， 忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成 损失的，依法承担赔偿责任。第 131 条规定：违反本法规定，构成犯罪的，依法追 究刑事责任。但是，对于法律责任承担要件和具体内容，还应进一步完善。88、2014 年 8 月 1 日星期五 破产管理人是具有专门知识的、提供专门服务的行业人员，各国破产管理人一 般都隶属于其自律性的专业协会，例如直接属于破产管理人协会、律师协会或会计 协会等，有的甚至还要受到国家行政部门的监督和管理。破产管理人的行为也要受 到其行业协会或行政部门的约束，关于破产管理人的法律责任，不仅仅是破产法有 规定，如果破产管理人行为违反了行业规定或行政管理规定，同样也要受到行规纪 律约束或行政处罚。一般情况下，行业协会纪律处分包括几种形式：警告、记过、 罚款、暂停执业、取消资格等。这些决定应由行业协会作出，债权人会议、监督人、 法院、债务人都可以向协会机构提出纪律处分建议，并可对行业协会决定实施监督 权。行政处罚是具有管理权的国家行政机关，对破产管理人作出的否定性评价。行 政处罚应按相应的行政法律、法规规定作出，并按一定程序予以处罚。对破产管理 人的行政处罚要比行业协会的纪律处罚严重得多，所以，它一般针对破产管理人严 重的违法、违规行为，并且后果较为严重。对破产管理人的行政处罚种类包括：警 告、罚款、暂停执业、吊销执照、取消资格等。我国破产法确立破产管理人制度以 后，也应当建立适合中国国情的破产管理人行业协会，或者在一定范围内受到有关 行政机关监督。89、2014 年 8 月 4 日星期一 今天在宁乡坐班，对顾问单位下属子公司的广告牌的归属事宜又进行了开会讨 论，而讨论后才发现子公司已经被转卖变性了，而广告牌在转卖过程中被遗忘并没第 32 页 共 75 页有纳入资产转移的范围，现在就广告牌的问题提起诉讼的话，如果以该公司的名义 去起诉，就需要我们委托方和该公司签订一个协议，就诉讼产生的一切权力义务、 法律风险、后果进行约定，方能进行下去。把此项的工作思路告知了顾问单位的工 作人员，同时也提供了简单可行的方案，因为是政府部门，顾问单位的领导有所顾 忌，没有采纳我方认为简单又行之有效的方法。90、2014 年 8 月 5 日星期二 针对昨天谈到的情况， 起草了三项协议， 广告柱所有权划拨协议， 授权委托书， 广告柱所有权确认协议，需要把诉讼前的准备工作做好方好开展下一步的工作。91、2014 年 11 月 24 日星期一 今天是湖南省律师协会组织的“湖南省 2014 年度申请律师执业人员集中培训 班”的报到时间，上午在顾问单位报到以后下午请了个假提前离开，准备和我们所 其他几个实习律师一起到长沙翔天林子酒店准备报到。一路上大家都很紧张是不是 能按时报到，因为我出发的有点晚搞得大家觉得时间有点紧张了。 在缴纳的培训费和伙食费后，顺利的领到了这次培训书籍和本子，只是我们来 的晚，排名顺序靠后，不能在一楼大堂入座，被发配到二楼看现场转播。有点对不 起大家，同行实习律师每每想到错失和楼下各种美女律师结识的机会，就会唏嘘不 已。一行人说说笑笑打道回府也很开心也很热闹。92、2014 年 11 月 25 日星期二 今天是培训的第一天，上午我们举行了开学典礼，湖南省司法厅副厅长和省律 协副秘书长田立平给我们做了讲话，希望我们新的一批律师能够给律师行业带来新 的气象，也希望通过这次学习能学到前辈们的经验，让律师行业发展的越来越好。 接着由省司法厅的厅长给我们上了一堂“中国特色社会主义基本理念、社会主 义法治理念”的课，他给我们讲了社会主义法治理念的定义、基本内涵、基本要求 以及律师与律师工作如何联系社会主义法治理念等内容，依法治国是核心、执法为 民是本质要求、公平正义是价值追求、服务大局是重要使命、党的领导是根本保证。 中午我们所有的学员都在食堂吃饭，我们所里的律师们坐在一桌吃饭，虽然很 多人我也是刚刚才新认识的，但是我觉得他们都很友好，希望这段时间能与他们相第 33 页 共 75 页处融洽。 下午的主讲内容是法律顾问基本技能，主讲人是省律协副会长、君见所主任高 向荣。主要内容包括法律顾问业务的重要性、法律顾问应具备的素养、原则、法律 顾问工作技巧、顾问合同的签订等。93、2014 年 11 月 26 日星期三 上午学习民事诉讼业务基本技能， 主讲人是省律协副会长、 崇民所主任李律师， 主要内容有民事诉讼最主要的法律，公司法、合同法、物权法中的新问题，证据的 收集、分析、解释等等。 下午上的视频课，讲述“身边的礼仪” ，这一课对我来说非常重要，从中学到 了很多平时非常实用的礼仪，也是平时最不容易注意到的东西， “有礼走遍天下”这 句话真的没有说错，作为一名合格的律师在礼仪方面也是应该非常注意的。94、2014 年 11 月 27 日星期四 上午学习律师法，由省司法厅律管处向处长给我们讲课，主要内容是不断完善 中国特色社会主义律师制度、律师的性质、律师的权利、律师的监管、律师的发展 这几个方面的内容。 下午由湖南大学法学院教授、博士生导师邱兴隆教授给我们上课，这堂课我们 大家都期待已久了，因为他在刑事辩护方面在全国都非常出名，我希望能听听他的 课学到一点点皮毛。他给我们将了刑事案件的受理、刑事案件的阅卷、会见、刑事 案件的庭审中的各种技巧，他的课非常的生动，我们所有的学员都听得很认真还有 点意犹未尽。95、2014 年 11 月 28 日星期五 上午学习律师刑事辩护应注意的若干问题， 主讲人是湖南大学法学院副教授邓 教授，主要内容有自我保护原则、有利被告人原则、独立辩护原则、无罪推定原则、 证据为本原则、兼顾社会效益原则等。 下午学习律师承办刑事案件的基本技能， 主讲人是湖南金凯华律师事务所主任 刘主任。第 34 页 共 75 页96、2014 年 11 月 29 日星期六 上午学习律师业务开拓与发展方向，由省律协会长戴会长给我们讲课，主要内 容有市场导致必然的竞争与业务开拓、市场的形成、自由准入导致表象饱和与法律 服务需求日趋增加、法律服务市场前景等等。 下午由省律协副会长、博鳌所主任刘主任给我们讲公司解散与破产清算、并购 重整律师实务，她给我们列举了一些案例然后进行分析解说，并且引出相关的法律、 法规，这节课我听得很有兴趣，可能是我一出来就接触了破产重整的案件的原因吧。 97、2014 年 11 月 30 日星期日 上午由湖南天地人律师事务所副主任唐主任讲课， 主讲内容是公司法律诉讼实 务，主要内容包括公司律师诉讼理论、公司纠纷的特征、公司纠纷解决途径、公司 诉讼分类等等。 下午学习律师执业道德与执业基本规范，由省律协秘书长周秘书长主讲，主要 内容有律师职业的沿革、职业道德与执业基本规范、实习律师应该学习什么等等。98、2014 年 12 月 1 日星期一 上午学习涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能， 主讲人是湖南博 鳌律师事务所副主任尹主任，主要内容有社会性别与文化、人身安全保护裁定常识 及律师基本技能、应对替代性创伤与职业等。 下午学习房地产业务律师基本技能和实务，主讲人是省律协副会长、湖南金州 所主任杨主任，主要内容有从事房地产业务的律师应掌握的知识和技巧、商品房开 发中的法律问题等等。99、2014 年 12 月 2 日星期二 上午学习涉外业务法律实务，主讲人湖南国风德赛律师事务所主任王主任，主 要内容外贸代理公司、 外贸公司与最终用户之间的关系、国际贸易的支付问题等等。 下午学习知识产权业务基本技能。100、2014 年 12 月 3 日星期三 上午学习劳动争议案件审判实务。第 35 页 共 75 页下午学习仲裁业务基本技能。101、2014 年 12 月 4 日星期四 上午学习律师谈判基本知识与技巧。 下午学习税务法律业务操作技巧。 102、2014 年 12 月 5 日星期五 上午学习金融证券业务基本技能。 下午学习律师文书制作技能。 103、2014 年 12 月 6 日星期六 上午学习行政诉讼业务基本技能。 下午参加律协组织的这次培训班的考试，考试过后我们顺利的拿到了结业证 书。 104、2014 年 12 月 7 日星期日 终于结束了为期两个星期的培训，今天可以好好休息了。每天不到 7 点起床开 车过去晚上又赶着下班高峰开一个小时才能到家，还是个手动挡的破车，路上真的 挺累的，脚都踩得酸掉，每每到家都瘫在沙发上动也不想动了。 105、2014 年 12 月 8 日星期一 今天在宁乡坐班，起草金海小学的易址办学三方协议、补充协议。 106、2014 年 12 月 9 日星期二 看看法条，司法解释。有句话咋说呢..磨刀不误砍柴工...有种高大上词汇叫做 “后发优势”。 107、2014 年 12 月 10 日星期三 今天我打了几个电话，是占用公司车辆的人的电话，我们作为管理人需要把公 司的资产理清楚，然后把资产追回。我跟他们打电话了解车辆情况，并且要求他们 把占用的公司财产还回来，但是他们的态度都很强硬，以公司拖欠工资为由拒绝返 还财产。他们这样的行为我认为构成职务侵占罪，但是他们好像满不在乎的就把电 话挂了。 108、2014 年 12 月 11 日星期四 法院旁听案件开庭：第 36 页 共 75 页案件一:合同纠纷 原告:某自然人甲 被告:某商贸公司乙 第三人:某商贸大厦丙(法院未追加) 案件事由:2004 年，丙公司因欠甲货款，故与甲签订以物抵债协议，以其商厦某两 间店铺 2004 年 9 月 28 日至 2020 年 12 月 27 日间的使用权抵消债务。 之后又反租给 丙，由丙支付租金。2011 年，丙因为资不抵债，其商厦被法院强制拍卖，后被乙依 法拍得，而拍卖公司拍卖时未告知乙该商厦有重大瑕疵。2011 年，2012 年，乙对商 厦大幅度整修，一家店铺被拆除，另一家无法正常使用。导致甲的利益受损。 原告请求:被告乙继续履行租赁合同，并赔偿修整期间的损失。依据:买卖不破租赁。 被告认为:1.甲与丙之间的以物抵债协议系买卖合同。甲应当起诉丙的违约责任。故 请求法院驳回起诉。 2.该案已过诉讼时效。理由是 2011 年法院拍卖时原告就应当知道该事实。 关于被告的诉讼时效抗辩，原告认为商厦被拍卖时，并未告知其本人，直至 2013 年 8 月参加诉讼才知道两间店铺被损毁。 关于此案争议焦点有二： 一. 以物抵债协议是否是租赁合同；二． 诉讼时效是否经过； 前者有待争议，后者因被告举证不清晰，经合议庭合议，由原、被告提交代理词， 交合议庭评议。 个人想法： 一.从原告代理人角度来说： 不管是以物抵债协议是买卖合同还是租赁合同，原告与丙之间的租赁关系都是成立 的，依据合同法 229 条买卖不破租赁的原则，被告应当继续履行租赁协议。再由被 告从拍卖价款中获得相应补偿； 二.从被告代理人角度来说： 1.说明甲与丙之间的以物抵债协议就是买卖合同，用债权购买使用权，后来的反租 行为不是租赁，而是交付使用权的一种方式。卖方的使用权有瑕疵，买方应当向卖 方主张违约责任，这一点应详细向法庭解释。 2.即使买卖不破租赁这一观点成立，也只应由被告继续履行租赁合同，不应由被告第 37 页 共 75 页履行赔偿义务。因为这是丙没有及时履行通知义务，且法院委托拍卖公司时没有调 查清楚，被告方无过错。应由丙或者拍卖公司承担侵权责任。 本案中我认为的瑕疵： 1. 原告律师的证据目录做的不够详细，严重拖延法庭审理时间； 2. 原告律师在关于是否已过诉讼时效的证据时，列举过于冗杂，有好几个证据会不 小心被被告抓住证明原告已知道事实。这一证据责任应由被告方承担，在被告方未 举证时不应盲目举证。 3. 在解释买卖不破租赁这一问题上，不够详细。 4. 审理程序基本符合民诉的一审程序，但是根据民诉的相关规定，本案经被告申 请应当追加第三人而未追加，算是程序瑕疵。 （后查询法条，无独三是自己申请参加 或法院通知参加，并不是一方申请就应当追加，司考时背过的，竟然就忘了） 109、2014 年 12 月 12 日星期五 旁听案件二：保险合同纠纷 上诉人：某太平洋保险公司 被上诉人：投保人（即贷款人）的儿子：黄氏三兄弟 第三人：某银行 一审判决：上诉人承担保险责任，向银行支付剩余贷款。 案件事由：被上诉人贷款购房，银行要求被上诉人购买房屋抵押贷款保险，遂被上 诉人向保险公司购买了个人房屋抵押贷款综合险这个险种（不幸发生意外伤害事故 或房屋遭受火灾爆炸等自然灾害，使投保人无法偿还银行借款，保险公司可代替偿 还。如果保险赔款在偿还了这部分银行借款外还有剩余，则全部赔偿给投保人） 。后 因贷款人（即投保人）死亡，无法偿还贷款，银行要求保险公司承担保险责任。而 保险公司认为其提供的保险单上已明确注明该综合险不包括还贷保证险（即前述解 释中投保人身亡，保险公司承担保险责任）这个险种，属于附加险，需要投保人另 行选择，而投保人误以为已经包括，并未特别注明选择。 根据一审认定的事实，保单上的签名非投保人本人的笔记，上诉人陈述为是投保人 委托业务员代为填写。 本案中一审认定的事实双方都无异议，争议焦点集中在 1. 还贷保证险是否应当包含在个人房屋抵押贷款综合险内 2. 上诉人是否已经告知清楚投保人关于保单中承保范围的条款第 38 页 共 75 页争议 1.从上诉人的角度应当证明对于该险种保险公司有自己决定承保范围的权利， 由于保监会的网站打不开，相应的规范还没查到，根据保险法规定和上诉人陈述， 险种由保监会批准，但相应的执行方法由各保险公司自己决定。 从被上诉方的角度， 其在庭上用了平安保险公司的险种和综合险的字面意思进 行说明应当包含。我认为这个证据证明力度不够，可以从行业习惯入手，而行业习 惯就要多收集材料予以证明，例如我从起来源：及该险种由中国人民保险公司经批 准设立，该公司的该险种就包括。 其次还可以从该太平洋保险公司的宣传上面进行取证， 在法庭调查阶段展示的 证据中并未看到相关证据，上诉方与被上诉方均为列举该证据。 争议 2. 上诉人的角度，应证明已经告知当事人的证据，上诉方就缺乏真实性签名的保单确定已经告知，业务员受委托代签竟然没有人证，不知道是不是一审中已经 质证过了，未看到判决书，但是如果一审中已经质证过了，那么为何二审中上诉方 又以此作为已经告知的证据？要么这个证据对上诉方有利，并经质证无异议，若是 这样就足以证明已经告知了。 被上诉人的角度：被上诉方也没有提示法庭要求上诉方提供该人证。若上诉方 无法提出，仅凭该保单，不足以证明明确告知。不应该仅就保单上的签名不是本人 做碌慕馐汀 我的收获是：在开庭前，一定要详细的整理好证据目录，每项诉讼请求都要有 严密的证据体系来支撑，法官问起来能及时答得出。在法庭上要直击争议焦点，言 简意赅的陈述意见，每个争议点都要顾及到。 110、2014 年 12 月 15 日星期一 无惊无险又是一天。在宁乡坐班，审了一个汽车站项目落户开发区的补充协议。111、2014 年 12 月 16 日星期二 今天要对顾问单位这一年度的工作做一个汇报总结。 为什么要做工作日志？第 39 页 共 75 页备忘。助理的工作很繁琐，你可能同时要进行几件案子，处理几个常年的顾问， 而案件都是有时效的，如果你不记得什么时候收到应诉通知，你可能忘记答辩时效 和举证期限。如果你忘记上次顾问单位的签约时间，你可能会失去与客户续约的机 会。而这些的错过，对一个律师助理而言，可能是毁灭性的。 建立自己的网络。你不可能永远做助理，你会有成长的时候，但机会则由你自 己把握。作为助理，你会单独处理你的指导律师认为不重要的案件，接待他们认为 不重要的客户。而这些机会，很有可能成就你的网络。我的一个常年客户，我接收 它的时候，是一个小小的企业，但 5 年后，它成为一个企业集团，这是谁都不能预 计到的。你接待客户，应该在日志中记录这些客户的基本特征、需求、联系方式， 并作出是否和他们保持进一步接触以及如何对他们开展业务营销的计划。目前大企 业大客户，明天后天可能会倒闭，小企业小客户，明天后天可能是巨型集团。这些 需要你的判断，如果你判断不了，请不要看单下菜碟，这样让人认为你很势利，会 对你保持距离。 积累成长的经验。每天你会接触案件，接触客户，接触法官，你会出席法庭， 参与辩论，会参与项目运作。这些经历，会让你成长。但如果你只是应付式的完成 工作，那你不会有很快的成长速度，如果你能记录这些案件的要点，并及时总结， 你会从一个案子掌握一类案子，从一个项目掌握一系列项目的运作。112、2014 年 12 月 17 日星期三 今天师傅有个案件要开庭，我跟着他一起去了法院。 我的工作是：1）记录开庭情况。法庭的书记员会记录庭审记录，但我不要指望 他们的，因为很多书记员在开庭时会很入神地听着我方律师和对方律师讲曲折动听 的故事，而忘记做记录。而我的记录很可能是庭后研究对策的一种参考文件，我的 记录要整理入卷，所以，师傅经常建议我养成速记的习惯。如果有些无法记清，可 以记录要点然后参考书记员的记录补正。2）传递文书证据。我作为师傅的助手，在 庭上，我要不断在案卷里为老师找到他要讲到的文件摘要或者证据副本。在庭前， 我已经整理好了案卷，并按顺序的为它们编号，并告知师傅这些特殊符号的意义。 否则，这个有几十个证据和成百上千页材料的案卷，会在你喝水时不小心会让它们 飞得满庭都是，那么，今天的庭就不用开了。第 40 页 共 75 页113、2014 年 12 月 18 日星期四 看到篇励志的文章，摘录一下： 《大部分人努力程度之低，根本轮不到拼天赋》 最近我在思考一个问题：什么造成了人与人之间的差异？ 我所在的班级每周六早上 8 点半开始上课。最初的一个月，我每次都匆匆忙忙 踩着点进教室，心中带着焦急和不安，可是每次进了教室后我都很得意，因为准时 的学生不超过 20 个，我总是属于那群准时的少数者，大多数人都是 9 点后才来。后 来我渐渐适应了，能够提前 6、7 分钟到课堂，可是我发现全班 50 多个学生，能按 时上课的学生却更少了，只有 10 个人左右。有个男同学让我印象深刻，因为他是班 上最早到的学生，可是他说他仅仅提前 15 分而已。上了三个月课后，我更得意了， 因为我发现不迟到不早退， 每周都坚持来上课的学生不足 10 人， 而我却是其中之一。 换句话说，三个月来，全班 50 多个人，有 40 多个人做不到每周按时上课，按时下 课。这个发现令我大吃一惊。假设这是个课堂纪律的比赛，你只要做到每周按时上 下课，就能打败其他 40 位竞争者了。 认识一个 92 年的小童鞋，他毕业于普通的二本院校，毕业之际他跟另外 6 个人 一起在某单位实习，两个月后只有他被留下来了。我问原因，说你有什么比别人更 强的地方？他说，我也不清楚。我继续追问：你再想想。他说，因为只有我准时上 班。我不信。他又说：那就是邮件格式写得更对更少错字，读起来让人更明白。这 一回我信了。因为我对此深有体会。自从上豆瓣以来，我至少也阅读了上千封咨询 豆邮，能够看到书写格式正确，分段清楚，没有错别字，叙事有条理的邮件只有寥 寥几封，大多都是一段到底，标点混乱，表达不清，主题不明，短短三行就有两个 错字??常常让我看了头晕脑胀。因为混乱的邮件看多了，偶尔看到一封格式正确， 表达清楚的邮件我都激动地想流泪，赶紧想着怎么回复对方。如果你是我，你会更 愿意回复怎样的邮件呢？当然是那些看起来更舒服的邮件。 相信很多人的高中语文老师都教过他们怎么在高考时多拿 5 分。我的老师是这 样说的：保持卷面整洁，不要过多的涂涂改改，错了划两条线就行。写作文的时候 字迹工整，分段清楚，整张考卷看起来清清爽爽，印象分就可以多了五分。他还补第 41 页 共 75 页充道：想象你们自己是阅卷的老师，六七月的酷暑天气，看到脏兮兮的卷面，潦草 的字迹，心情会怎样？ 我自己有组织过几次活动，要给活动成员发短信，一下子能让我记住的人是那 些短信品格好的人。什叫短信品格好的人？就是每次收到短信都能够及时回复你的 人，他会很快给你回应“收到” “好的，谢谢” 。相比那些收到短信后半天不吭声， 也不知道他看没看到的人，我更喜欢那类短信品格好的人。与之接触，我会注意自 己的短信品格如何，从他们身上学习到一些我之前不懂的东西。 出了两本书，尤其是出了《慢慢来，一切都来得及》后经常被问到一个问题， 让我烦到不行。很多人看到我就像看到奥特曼一样觉得我神奇， “你怎么做到一边上 班一边写书的？”一开始我都老老实实地回答： “没什么啊，就是有时下班没什么事 情，坐着写一两个小时的文章，慢慢写就写成了。 ”说完，很多人还不信，觉得我一 定是头悬梁，锥刺股，苦苦干了九九八十一个月才写成了一本书。后来，再有人问 我，我只好说：我写书的时候非常非常非常辛苦！ 讲了这么多，一句话总结：以大多数人的努力程度之低，根本轮不到去拼天赋。 说有一个调查实验，问：如果数学不好，能不能学好计算机程序处理等东西。结果 百分之七十多的人选了不能。然后一个教授总结的这一句话。很多人一直以为自己 与他人拼得是吃苦，是天赋，什么刻苦奋斗，什么拼命学霸，其实拼的只是一点点 认真，一点点细节，一点点本分，连勤奋都谈不上。在你的周围，懒汉实在太多， 你只要做到基本的勤劳，就可以致富了；在你的世界里，大多数}