关于“自行召集的股东会议所作絀的决议是否有效”的问题本文比较了一些西方国 家的相关制度，运用“结构利益衡量法”对公司股东大会召集制度的生成和运作方式莋 深入剖析的基础上对我国公司法存在的法律漏洞进行了弥补，得出了肯定的初步回答 .在此基础上提升了“公司法的生命在于运动”嘚理念。

「关键词」决议、利益衡量、制度利益、调查、运营

我国《公司法》自1993年颁布以来促进了公司制度的建立和发展。但是随着市场 经济的发展，《公司法》也曝露出过于粗糙、操作性不强等缺点已严重制约了我国公 司制度的进一步发展。这是目前修订公司法所應该加以重视的本文以“百名股东赶走 长”事件为中心，对股东大会召集制度进行分析并提出完善建议

1998年底，浙江省缙云百货股份公司由国有制企业原缙云百货公司转制而来改制后 ，原百货公司职工大部分按公司章程规定认购了股份成为公司的股东。1999年1月 百货公司全体股东大会选举了公司的第一届董事会和监事会。随后3名董事之一的胡 葛法出任第一届董事长，任期至2001年年底2001年1月17日，百货公司94洺股东因不 满公司经营和部分公司领导人所为联名向公司董事会递交了强烈要求召开股东大会的 报告，并提议董事会立即停止行使一切權力

原来，从公司改制评估日到2000年9月底公司已累计亏损41.41万元，占职工投入基 本金57.4万元的72.14%.另外还有待处理损失17.41万元。按照公司章程规萣公司 股东年会每年召开一次，在会计年度终结后二个月内召开而直到2001年2月，1999年 、2000年股东年会均未能召开于是，94名股东联名向董事會提出了要求召开股东大会 的请求事后，又多次派股东代表督促询问何时召开股东大会

至2月24日，董事会一 直不作明确表示于是，他們只好自己召开临时股东会议来维护自己的合法权益2月2 5日，94名股东联名向全体股东发出了紧急通知提议在2月27日晚在百货公司召开临时 會议。2月27日137名股东到会召开临时股东会议，与会人员所持股份合计382股占 总股数499股的76.55%，已在三分之二以上会上，对罢免董事、监事的議案的表决中 结果是同意罢免有343股，占实到人数所占股份382股的89.97%超过章程规定的半数 以上的要求，罢免了公司的董事长、董事和监事並选举了新的董事和监事。

对此股东会议所作出的决议的效力双方发生了争议。被罢免一方认为那些罢免和 选举结果并不合法，股东們自己召开的大会并选举出的董事会应该是无效的而股东们 则认为，原董事会没有按照公司章程规定定期召开股东大会年会公布公司經营状况。 他们召开股东会议是股东保护自己权利的一种方法这并不违反公司法和公司章程。于 是根据该次股东大会上所作出的决议囷《公司登记条例》第27条的规定，（注：该条 例第27条规定：公司变更法定代表人的应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申 请变更登記。）向县工商登记机关请求办理法定代表人的变更登记

同时，根据该条例 第33条的规定（注：该条例第33条规定：公司董事、监事、经悝发生变动的，应当向 原公司登记机关备案）对变更的董事和监事向登记机关作出备案申请。由于公司法对 公司股东自行召集股东大会莋出决议的情形没有预见难以从公司法中找到明确的答案 .缙云县工商局向浙江省工商局请示，省工商局作出了同意登记的答复

二、争議的焦点与问题的症结

在本案中，原先的董事和监事认为根据我国《公司法》第105条的规定，股东大会会 议只能由董事会依法负责召集並由董事长主持。除此之外其他人和其他组织均无权 利自行召集。没有经董事会召集的股东大会只是股东的集合不是股东大会的召开，在 此大会上通过的决议不能成为股东大会的决议应视为无效。而且根据《公司法》第 109条的规定，股东大会应当对所议事项的决定作荿会议记录由出席会议的董事签名 .这些董事既未出席会议，更没有在会议记录上签名这也可以说明该会议没有依法召 集。根据法律沒有经依法召集的股东大会所作出的决议是无效的，由无效决议所选举 的董事和监事自然不能成为公司新一届董事和监事无权请求登记機关作出变更登记或 者备案。

股东一方则认为公司原董事会经营管理不善，造成了公司亏损而且，连续两年都 没有根据《公司法》第104條的规定召开股东大会年会使股东没有任何机会行使股东 权利来保护自己和避免损失。在多次向董事会请求召开股东大会没有结果的凊况下， 只能采取召开临时股东大会的方法来自救这也是不得已而为之的无奈之举。这次临时 股东大会出席股东所持有的股份共计382股占总股数499股的76.55%，已在三分之二以 上对罢免董事、监事的议案的表决中，同意罢免的有343股占出席会议股东所持表 决权的89.97%，超过《公司法》第106条规定的半数以上的要求所以，这次会议所作 出的罢免董事和监事的决议是有效的选举出的新一届的董事与监事也是合法有效的。

可见本案双方争议的焦点是，股东自行召集的股东会议所作的决议是否有效呢股东 们能否采取这种方法来选举新的董事、监事呢？

應该说本案的事实是清楚的，所以寻找妥当的法律依据是解决问题的关键。为了 更清楚地揭示问题的实质和寻找问题的症结所在可鉯把本案的争议分解为以下几个问 题：

1.股东大会的性质是什么？临时股东大会有权罢免和选举董事、监事吗

根据《公司法》第102条和第103条嘚规定，股份有限公司的股东大会由全体股东组成 它是公司的权力机构，有权依法选举和更换董事、监事所以，本案中临时股东大 會罢免董事和监事并没有超越职权。

2.股东有权召开临时股东大会吗其条件是什么？

根据《公司法》第104条的规定股东有权请求召开临时股东大会。其条件是：持有公 司股份百分之十以上的股东请求并且规定，出现这种情况时董事会应当在二个月内 召开临时股东大会。

3.臨时股东大会应当如何召开

《公司法》第105条规定，股东大会会议由董事会依照本法规定负责召集由董事长主 持。董事长因特殊原因不能履行职务时由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。 召开股东大会时应当将会议审议的事项于会议召开30日以前通知各股东。临時股东大 会不得对通知未列明的事项作出决议

发行无记名股票的，应当于会议召开45日以前就前款事项作出公告无记名股票持有人出席股东大会的，应当于会议召开5日以前至股东大会闭会时止将股 票交存于公司从以上的分析可知，除了召集程序不符合法律规定外这次臨时股东大会符合法律所 规定的其他条件。所以本案的争议可以转换为这样的命题：是不是所有的临时股东大 会都要经董事会召集？没囿经董事会召集的股东大会所作出的决议都是无效的吗董事会 的召集程序在多大程度影响会议所作决议的效力？

三、解决问题的杠杆：結构利益衡量法

由于法律对“百名股东赶走董事长”的情形没有预见不能从《公司法》和公司章程 中找到直接的回答。虽然从上面的分析中我们找到了问题的症结所在。但是我们仍 然难以找到妥当的答案：一方面，对于股东而言只要董事会不召开股东大会，眼睁睁 看着自己的权利受损而没有救济的途径本属于自己的权利得不到保护，这是很不公平 的；另一方面《公司法》规定，股东大会会议由董事会依法规定负责召集由董事长 主持。没有经过董事会召集的股东大会所作出的决议是不符合公司法的程序理念这似 乎也难以获得法律上的支持。因为程序正义是现代法治的精神这样，仍然陷入了两难 的境地

如何解决这个问题？有人曾说只要给我杠杆，我就能紦整个地球都撬起来同样，我 们也需要解决问题的杠杆：结构利益衡量法（注：“结构利益衡量法”，是一种方便 的说法是当出现疑难案件时的一种分析问题和解决问题的方法。其具体内容可参见 梁上上：《利益的层次结构与利益衡量的展开》，《法学研究》2002年第1期）

20世纪60年代，日本学者加藤一郎和星野英一同时提出了利益衡量论（注：加藤一郎 ：《民法的解释与利益衡量》（梁慧星译），载梁慧星主编：《民商法论丛》第2卷法 律出版社1995年版。）该理论认为如果法律出现了漏洞，就需要进行法律解释对该 漏洞进行弥补。茬进行法律解释时要对该案件甲乙双方当事人所涉及的各种利益进行 比较衡量，然后根据审判人员的价值判断依照所选择的利益倾向（利益衡量），在多种 可能的解释中选择合理、妥当的解释这是因为，法律是为解决社会现实中发生的纷争 而作出的基准成为其对象嘚纷争无论何种意义上都是利益的对立和冲突。（注：加藤 一郎：《民法的解释与利益衡量》（梁慧星译）载梁慧星主编：《民商法论叢》第2卷 ，法律出版社1995年版梁慧星：《电视节目预告表的法律保护与利益衡量》，载《法 学研究》1995年第2期这两篇文章都是名家力作，昰利益衡量论的经典文献对利益 衡量论有十分深刻的见解。）

但是笔者认为利益衡量论虽然深刻地提示了法律纷争的实质在于利益的對立与冲突 .但是，因为民事主体双方地位平等极易陷入当事人双方的具体利益的细微衡量之中 ，在利益取舍上往往会产生“保护谁的利益可以或不保护谁也可以”的境地在本案中 ，当事人双方都有相应的权利（力）以及其背后所蕴藏着的利益但权利的行使都并不完 美，都存在着问题究竟应该保护谁的利益？很难取舍所以，仅仅对双方当事人股东 与原董事的利益进行衡量是不够的也很难得到一个妥当的解决方案。事实上在一个 案件中，不但双方当事人对争议有直接的相互对立的利益而且在该争议上还负载着规 范该争议的法律淛度的利益和社会公平正义等广泛意义上的社会公共利益。这样对本 案应该在一个多层次的结构利益中来加以解决。

为此我们采用“結构利益衡量法”来解决这个问题。这种方法认为法律上的利益 可以分为双方当事人的利益、群体利益、制度利益和社会公共利益。当倳人的利益仅仅 是需要加以衡量的一组利益此外，更具重要意义的是应当对该争议所存在的法律制 度进行全面的分析，也就是说对具体案件进行审判时，对制度利益所带来的影响进行 评估是必要的该法律制度的根本目的是什么？该制度是如何构成的在实践中，该淛度 是如何展开的该制度的根本利益是什么？只有在该法律制度的框架内对双方当事人的 争议进行准确定位的基础上，对他们的利益進行衡量才有可能作出妥当的解答

在这里 ，法律制度是一个重要的参照系没有这个参照系，我们所作的利益衡量将会失去方向 就象茬大海中航行的船舶没有灯塔的指引会迷失方向一样。而且所谓的当事人利益 、群体利益、制度利益都是一定社会的存在物，必须放到特定的社会中去考察和评估 也就是说，要对社会公共利益的影响加以评估社会公共利益是利益衡量的支点和根基 ，离开了社会公共利益就谈不上妥当的利益衡量。当然社会公共利益应该也只能存 在于具体的社会场景中，随着整个社会的进步而发展变化的社会公共利益在每个具体 案件中所指的具体利益可能不同，不能离开具体的社会环境而空泛地谈论社会公共利益 

总之当法律出现漏洞时，应当允許由法官从事漏洞补充由法官在当前的社会背景 中寻找漏洞补充和价值补充的依据，法律条文得到补充以后再适用于具体的案件。在 具体案件的利益衡量中对当事人的具体利益应该放置在利益的层次结构中进行衡量， 保证利益衡量的公正和妥当

具体到本案中，如果確认该决议有效这就意味着保护了大多数股东的利益，反之 则维护了原董事的利益。在这里要把双方当事人利益放到制度利益、社會公共利益等 不同的层次结构中去深入细致地衡量。也就是说进行利益衡量的关键是：谁的利益与 制度利益、社会公共利益相一致。所鉯全面理解“临时股东会议及其召集制度的制度 利益”是核心问题。那么临时股东会议及其召集制度是如何设计的呢？具体制度的根 夲目的与根本利益是什么呢

四、解决问题的框架：股东会议及其召集制度

（一）股东会议及其召集制度

1.股东大会：为谁的利益而设置？

股东大会是由全体股东组成的决定公司重要事项的最高权力机关它对维护公司的利 益具有重要意义，对股东权的行使和维护股东利益也具有重要意义：公司股东出资后 其所出资的财产人格化形成公司财产。这样股东对所出资的财产或者权利就失去了直 接的控制权，作為对价股东取得了资产受益权、重大决策和选择管理者等权利。（注 ：《公司法》第4条第1款）股东通过拥有这些权利而决定公司的利益分配、发展方向 乃至公司的存亡。这些权利都是法律所明确规定的不容剥夺。这些权利也都是在股东 大会中行使股东大会是为股东荇使股东权而专门设置的一个公司机关。而且股东大 会是股东行使权利的唯一一个场所，除此之外没有其他的场所可以行使权利。

股東大会分为股东大会年会和临时股东大会就股东年会而言，以每一会计年度为期 召开股东大会股东们可以根据上一年度的经营状况决萣下一年度以及长远的重大事项 ，而且股息和红利一般也在这时进行分配。所以公司应按期举行股东大会，不得有 意拖延就临时股東大会而言，是出现特定事由时召开的全体股东会议《公司法》列 举了必须召开临时会议的法定事由：董事会人数不足公司规定的人数戓者公司章程所定 人数的三分之二时；公司未弥补的亏损达股本总额的三分之一时；持有公司股份百分之 十以上的股东请求时；

董事会认為必要时；监事会提议召开时。以上临时会议召开的前 提条件一种是在法定的客观上的事由出现时必须召开的，属于强制召开的临时会議 另一种是，由公司内部特定的人主观判断而召开属于任意召开的临时会议。公司法规 定的在特定情形下召开股东大会有利于及时應付和解决公司紧急、重大的事项，避免 公司及股东的利益受到损害可见，股东年会和临时股东大会适用于不同的场合对股 东和公司嘚利益各有不同的意义，都是股东行使权利的重要方式两者缺一不可，其他 机关不能阻碍股东会议的召开

2.股东大会：为什么需要召集程序？

许多国家的法律规定不管是股东大会还是临时股东大会的召开都要按一定的程序。 我国《公司法》也规定股东大会由董事会负責召集，由董事长或者由董事长指定的其 他人员主持

那么，为什么对股东大会而言应当有召集制度呢？这是因为：设立股东大会召集淛度 有利于股东行使自己的权利和维护公司利益不象在个人独资企业和合伙企业等传统企 业中，企业所有与企业经营高度统一在现代股份公司中，由于股东人数较多不可能 由全体股东参加公司的经营。因此股东只参加公司的最高权力机关，而且还是一个非 常设的机構为了方便股东更好地行使其权利，需要有一个固定机构来组织会议在会 议召开前，需要有专门机构为会议作好准备通知股东参加會议，让他们明确何时何地 召开股东大会其主要议题是什么，以利于股东自己作出判断来不来参加股东大会以 什么方式参加股东大会。在会议召开时要组织股东对会议的议案进行表决，维护会场 秩序保证会议顺利进行。总之方便股东行使权利，维护股东利益和公司利益是股 东大会设立召集制度的根本目的。

3.股东大会召集：常态与非常态的两种制度安排

在通常情况下股东大会的召集权由董事会來行使，董事会是法定的召集机关因为 董事会是公司的业务执行机关，对公司的经营状况比较了解由董事会来召集并赋予其 一定的自甴裁量权是合适的。特别就临时股东大会而言这有利于防止少数股东为一己 之利而随意地利用召集权召开股东大会而损害其他股东的利益，或者损害公司的利益 为了把董事会召集所带来的利益固定下来，大多数国家的法律赋予了董事会召集相应的 法律效果：召集股东大會应由具有召集权的人依照法律规定的程序召集

股东大会的召 集权人是股东大会的必备条件之一。没有召集程序而股东自行集会不视为股东大会会议 该会上所作出的决议也不应视为股东大会决议。同样即使有召集程序而召集者属于 无召集权的股东集会也不能视为股东夶会，其所作出的决议也属于无效（注：王保树 、崔勤之：《中国公司法》，中国工人出版社1995年4月第200页。）

不可否认在一般情况下，有一个固定的召集机关对股东大会的召开是有益的但是 ，董事会并不是一个总是为股东和公司的最大利益服务的机构如果董事会滥鼡手中的 权力，应当召集而不召集时股东的权利和公司的利益就会受到损害。这是因为虽然 从法律上讲，董事会仅仅是业务执行的机關股东大会是公司的最高权力机关，被授予 决定公司基本事项的权力还享有任免董事的大权。而且还建立了监事会。这样从 公司法制角度，似乎是建立了所有（股东大会）支配经营（董事会）的体制

但实际上，董 事会毕竟是一个相对独立的机构有相对独立的自巳的利益，董事会成员本身也有自己 独立的利益在现代公司中，公司的权力事实上是由董事会操纵的即使是监事会也处 于董事会的控淛之下。特别是我国监事会经常成为一种摆设，甚至成为董事会控制公 司的工具所以，监事会在许多情况下并不能真正达到监督的目的。这样不要说股 东想获得利润的目的不能实现，就是基本的保值也成问题为此，为保护股东的利益和 公司的利益应当有相关的措施来消解这种僵局，也就是在董事会召集股东大会的常态 制度安排之外建立一种在非常状况下适用的制度安排，以弥补常态制度设计仩的缺陷 .

为此许多先进国家和地区明文规定：如果持有一定数量股份的股东向董事会提出召 集股东大会的请求，但董事会不启动召集程序少数股东经法院许可，可以自行召集 例如，英美法系的美国《特拉华州普通公司法》第211节（C）有规定大陆法系的德国《 股份法》苐122条、韩国商法第366条都有规定。我国台湾公司法第173条、澳门商法典 第211条也有类似的规定这样，董事会应服从法院的召集许可在这种情況下，应视 为少数股东作为公司的临时机关召集股东因此，少数股东可以采取设定基准日、通知 、公告等为召集股东大会所必须的程序并可向公司请求支付召集费用。这种向法院或 者行政主管机关的强制召集股东大会的请求权是股东不可剥夺的权利，对维护股东利 益囷公司利益是必不可少的

需要特别指出的是，虽然召集股东大会是董事会的权力并在职权范围内，享有一定 的自由裁量权但是，召集股东大会还是董事会的义务许多先进国家和地区明文规定 ：有少数股东请求时，董事会应不得迟延地履行股东大会召集程序（注：[韓]李哲松 著：《韩国公司法》（吴日焕译），中国政法大学出版社2000年1月第354页。）此时 董事会应该研究召集理由的正当性。如果召集理甴正当则董事会应该作出召集决定， 并答复提出召集申请的少数股东如果召集理由不充分，就没有必要召集程序作出不 召集的决定，并答复少数股东“不得迟延”是指应于股东大会召集所需要的最短的时 间后召开。

令人遗憾的是我国《公司法》对常态下的股东大會召集制度作了规定，但没有对非 常状态下的召集作出安排存在制度上的缺陷。不过中国于1997年12月16日发 布的《上市公司章程指引》第54条對股东自行召集股东大会的程序作了规定。该规定： 监事会或者股东要求召集临时股东大会的应当按照下列程序办理：（一）签署一份戓者 数份同样格式内容的书面要求，提请董事会召集临时股东大会并阐明会议议题。董事 会在收到前述书面要求后应当尽快发出召集臨时股东大会的通知。（二）如果董事会在 收到前述书面要求后三十日内没有发出召集会议的通告提出召集会议的监事会或者股 东在报經上市公司所在地的地方主管机关同意后，可以在董事会收到该要求后三个 月内自行召集临时股东大会

召集的程序应当尽可能与董事会召集股东会议的程序相同 .基于非上市的股份公司与上市的股份公司具有相同的性质，可以从《上市公司章程指 引》的临时股东会议召集制喥中获得类推据此可知，少数股东有请求召集股东会议的 权利董事会也有履行召集的义务。

（二）对《公司法》第104条和第105条的理解

我國《公司法》第104条的规定：股东大会应当每年召开一次年会有下列情形之一的 ，应当在二个月内召开临时股东大会：……

（二）公司未彌补的亏损达股本总额的三分之一时；

（三）持有公司股份百分之十以上的股东请求时；……

《公司法》第105条规定：股东大会会议由董事會依照本法规定负责召集由董事长主 持。董事长因特殊原因不能履行职务时由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。 召开股东大會时应当将会议审议的事项于会议召开30日以前通知各股东。临时股东大 会不得对通知未列明的事项作出决议

发行无记名股票的，应当於会议召开45日以前就前款事项作出公告

一般来讲，股东大会召集程序包括董事会作出决议、设定基准日、通知、公告和筹备 等相关程序根据我国《公司法》第104条的规定，凡是具有该条所列举的情况之一的 无一例外地要在2个月内召开临时股东大会。本案中94名股东要求召开临时股东大 会属于公司法第104条第（2）项“公司未弥补的亏损达股本总额的三分之一时”的情况或 者第（3）项“持有公司股份百分之十鉯上的股东请求时”的情况。这样董事会应当在 二个月内召开临时股东大会，没有“董事会对是否召开股东大会作出决定”这一程序 這与其他国家（如韩国、日本）的法律规定不同，我国《公司法》没有规定董事会有自由 裁量权其只规定“应当召开临时股东大会”。甴于召开股东大会和召集股东大会是不 同的召集只是启动和筹备股东大会的过程，而召开会议是召集股东大会的结果所以 ，根据我国《公司法》只要有10%以上的股东请求时，就必然有股东大会的召开而 不仅仅是股东大会的召集。

由于本案所涉及的公司未发行无记名股票所以董事会应当根据第105条第1款的规定 ，将会议审议的事项于会议召开30日以前通知各股东本案中，百货公司94名股东于20 01年1月17日向公司提絀召开临时股东大会的申请原董事会应在2月14日（不是2月17日 ）（注：由于本案所涉及的公司未发行无记名股票，所以适用公司法第105条第1款嘚规定 即“召开股东大会时，应当将会议审议的事项于会议召开三十日以前通知各股东” 又根据第104条规定，应当在情况发生之日起2个朤内召开临时股东大会所以，这里的 时间段为第104条所规定的2个月与本条所规定的30天的差额2001年1月17日在2个月后 的对应日为2月16日，但恰逢2001年為平年2月份只有28天，所以对应日为2月14日 .）向股东发出通知。显然原董事会对百股东提出的动议未能在法定的时间内作出答 复。应该說原董事会没有很好地履行自己的召集职责，是有过错的

（三）利益衡量：谁的利益更值得保护？

有上面的分析作为基础我们就可鉯“股东大会及其召集”的制度框架内来分析：谁 的利益更值得保护？

1.董事会行为是一种失职行为任何人或者组织行使自己的权利应该采取诚实、信用 的方式，不能滥用权利更不能运用权力从损害他人的合法权利中获得利益。这是法治 国家的基本原则（注：例如，瑞壵民法典11第2条规定任何人都必须以诚实、信用的 方式行使其权利和履行其义务。显系滥用权利时不受法律保护。日本民法典第1条也 规萣行使权利及履行义务时，应遵守信义诚实实行；不许滥用权利。）我国法律也 不例外《民法通则》第4条规定，民事活动应当遵循洎愿、公平、等价有偿、诚实信 用的原则在这里更需强调的是，董事会的权力与一般的民事权利不同其权力本身不 仅仅包含权力的特性，更强调的是一种义务强调的是对公司的不可放弃的必须履行的 忠实义务和注意义务。

我国《公司法》第59条规定董事、监事、经理應当遵守公司章 程，忠实履行职务维护公司利益，不得利用在公司中的地位和职权为自己谋取私利 第63条规定，董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规 定给公司造成损害的，应当承担赔偿责任所以，如果董事会不行使其权力或者在 荇使权力时没有尽到忠实义务或者注意义务，则不但不能从法律上获得保护还应当承 担相应的责任。根据《公司法》第104条的规定董事會应于2个月内召开股东大会。但 是在本案中董事会为了董事会成员的个人利益，运用手中的权力故意拖延不召开股 东大会，致使股东嘚权利受到损害

这种不依法履行其职责的行为已经构成一种失职行为，显然不能获得法律的支持（注：有人认为，现行公司制度向他囚机构-董事会 赋予一定的专属性权限只有董事会有召集决定权，即使以章程规定也不能归于股东大 会股东、董事会以及董事会所代表嘚公司自身的利害不能说是一致的，因此董事会的 权力应该被尊重而且，股份公司存在多数股东通过维持严格的程序来保证公正的公 司运营。我们认为董事会的权力确实应该尊重，但是权力不能被把持和滥用；公司法 也确实需要程序但是不是不完善的僵硬的程序。洇为这样的权力、程序与法律的初衷 完全相反）

2.股东的权利应该得到尊重，不能无故被侵害《民法通则》第5条规定，公民、法人 的合法的民事权益受法律保护任何组织和个人不得侵犯。根据《公司法》第4条的规 定股东享有参与公司管理的权利，这种权利的行使场所僦是股东大会股东们通过投 票表决，可以选择董事、监事通过某些有关公司重大事项的议案等。这些权利是不容 剥夺的虽然在本案Φ，股东们没有按照法律所规定的程序来完成召集程序但这并不 是他们的本意，而且也不在他们所能控制的范围之内之所以造成这样嘚局面，原因就 在于原来的董事会成员为了自己的私利阻止了本应正常召开的会议。在这里股东们 是实实在在的受害者。与之相对的原董事则是侵害人所以，我们认为只要是正当的 权利被侵犯，就应该得到救济

3.谁的利益更值得保护？“百名股东赶走董事长”事件所曝露出来的问题是我国公司立 法上的漏洞造成的也就是说，没有设置少数股东向法院取得许可召开股东大会制度 根据现行法，董事會未能在一定时间内履行召集程序显然是不妥当的。在这种情况下 如果死守《公司法》第105条“股东大会会议由董事会依照本法规定负責召集，由董 事长主持”的规定则股东显然不能从现行的法律规定中找到权利救济的途径来保护股 东的利益。这就意味着法律漏洞的立法成本由合法权利受害人来承担而侵害人则坐享 其利。这显然是不合适的

所以，我们应该对股东大会召集制度的漏洞进行弥补当然 ，在本案发生之时我们不可能通过立法的方式来完成这一漏洞的补充。本案的股东在 百般无奈的情况下他们自行召集股东大会与少数股东向法院获取请求权的制度在功能 上有相似性。所以他们在法律的规定之外来寻求救济的办法应该说是可取的。这并没 有影响设置股東大会召集制度来方便股东行使权利的制度利益这是从另外一种方法来 实现召集制度为股东利益的目的。

综上分析可以看出选择保护股东利益，确认决议有效能更好地贯彻法律设置股东 大会召集制度的目的。否则不但股东的利益得不到保护，而且法律设置股东大会召集 制度的目的就会落空影响公司制度的展开。所以选择保护股东利益，确认临时股东 会议所作出的决议有效是合理的

五、解决问題的支撑点：社会公平正义观

从以上的分析可以看出，确认该决议有效不但能为股东大会召集制度所包容，没有 与该法律制度的根本利益相违背而且是对该制度的完善和充实，是该法律制度本身所 需要的那么，从更广阔的背景看这种判断是否符合社会公共利益呢？吔就是说是 否与一般的公平正义观相违背呢？

作为一般的社会正义观特别是在进行利益衡量或者价值判断时，应该是社会上具有 正常悝智的普通人的一般观念而不是法律专家的观念。因为他们所做的并不是法律推 理等技术操作而是利益衡量或者价值判断。美国大法官卡多佐认为不能把“它们自 己的关于理性和正义的观点来代替它们所服务的普通人的观点。

法院的标准必须是一种 客观的标准在这些问题上，真正作数的并不是那些我认为是正确的东西而是那些我 有理由认为其他有正常智力和良心的人都可能会合乎情理地认为是正確的东西”。（注 ：[美]本杰明卡多佐：《司法过程的性质》，苏力译商务印书馆2000年版，第54页 .）我国台湾学者杨仁寿也认为“近人恒鉯法官为一法律专家，在法律技术方面例 如逻辑的推论，法律概念上义蕴以及沿革之了解等固应由其为之，而‘利益衡量’或 ‘价值判断’则宜自‘外行人’之立场为之，始能切合社会需要”“观诸英美陪审 制度以及德国之审判制度除内行法官外，恒要求外行法官參与不难思过半也。因之 法官为价值判断时，应以社会通念为务随时要求自己以谦虚之心为之，不得我行我素 也”（注：[台]杨仁壽：《法学方法论》，中国政法大学出版社1998年版第178页以 下。）可能有人认为社会民众的意见并非都是理性的产物，存在着不稳定性和噫变性 法律不应迎合社会民众的意见。

但是我们认为，如果一个判决不能体现公众对利益 衡量的期望那么这一判决就不能得到公众嘚拥护和支持，就不能反映社会前进的脚步 法律不能做到与时俱进。因此判决对公众的接受是非常重要的，在适度的范围内考 虑社会囻众的意见是妥当的

六、小结：公司法的生命在于运动

虽然从以上的分析中得到妥当的答案，但是从本案可以看出：我国公司法的规定過于 简单和粗糙在实践中，已产生了一定的负面作用公司法的本质是组织法，组织法的 生命在于运营组织是在运营中存在和发展的。如果组织不能“动”起来操作起来， 只存于“静”的层面上则不可能发生应有的功效。在“动”的层面上应特别关注制 度的发动、运作和结果。它们是一环扣一环的缺少其中的一环，必然导致前功尽弃（ 本案就是一例）这些都是公司法的本质所决定的。我们在修改公司法中务必加以重视

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费应注意事项1.本表格必须连同正确的每年注册费应一并提交，否则工司注册处不会接纳并会将表格退回提交人。工司注册处将依据工司重新提交表格的日期计算所需缴付的注册费应。2.如以邮寄方式提交本表格请附上缴付所需费应的港币划线支漂，支漂抬头注明「工司注册处」请勿邮寄现今。商业名称请申报工司经营业务时除工司名称外，所采应的任何商业名称

工司类型编辑有限责任工司由五十个以下的股东出资设立，每个股东以其所认缴的出资额对工司承担有限责任工司8人以其全部资产对工司仔务承担全部责任的经济组织。适应情况：适合创业的企业类型小部分的投融资方案、VIE架构等都是基于有限责任工司進航设计的。备注：对于初创企业来说“有限责任工司”是目前很适合的企业类型，原因如下：

立元企服业务模式依托于中港星集团总蔀布局展开集团历经14年沉淀，组建了近200人的专业团队布局了“一个研究院，两大中心三个事务所，四个专业子公司”的组织架构

洳果不幸被工商部门吊销营业执照了，也要走正常的工司注销流程新正速递编辑认缴制注册资本实航认缴制后，工商部门只是做登记鈈要求申请人提供验资报告，但是工司章程还是需要注明股东出资今额以及今额的认缴期限。各股东应在承诺的认缴期限内缴纳完毕並以认缴的出资额为限承担责任。工商部门会对企业进航抽查如果企业在认缴期限到期后，银航的对工账号上的今额没有达到之前确定嘚认缴今额工商部门将会对该企业进航处罚，列入经营异常名录向社会进航工示

工司减少资本后的注册资本不得低于8定的很低限额。股东出资编辑股东是工司的主人由股东组成的股东小会是工司的很高全力几构出资今额，即股东在工商注册登记时股东要认缴的资今通常我们会把一个股东出资今额占总注册资本的比例，当成这个股东所占的股全比例一般在创业初期，建议股东的人数不要太多避免洇股东过多而导致全力分散。对于“早期核心员工”和“小股东”建议使应“股全代持协议”进航代持，不进入工商局工示的股东名单Φ这样操作可以在宝障全益的同时简化股全架构。一个简单、健康的股全结构有利于工司顺利融资以及快速完成工商登记和变更等事項。

全体股东签署的工司章程注：可以在工商局网站下载“工司章程”的样本，修改一下就可以了章程的很后由所有股东签名，并署洺日期4、股东的主体资格正明或者自然人身份正件复印件。董事、监事、经理的任职文件（股东会决议由股东签署董事会决议由工司董事签字）及身份正明复印件。8定代表人的任职文件（股东会决议由股东签署董事会决议由工司董事签字）及身份正件复印件。

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立元企服创始人效力于集团8年创世团队成员均效力于3年以上，专业过硬且实战经验经验丰富公司为商标总局一级玳理备案资质，深圳河南省商会会员深圳王氏宗亲会民治会所。

缴纳社宝工司注册完成后需要在立元0天内到所在区域管辖的社宝局开設工司社宝账户，办理《社宝登记正》及CA正书并和社宝、银航签订三方协议。之后社宝的相关费应会在缴纳社宝时自动从银航基本户裏扣除。申请税控及8漂如果企业要开8漂需要申办税控器，参加税控使应培训核定申请8漂。完成申请后企业就可以自航开具8漂了。

优惠正策工司为国佳税国佳为工司提供市场基础设施架构，互惠互利之余工司可以关注和利应一些优惠正策来减轻税负、加速成长。比洳：很多地方正府推出产业园、科技园和孵化器工司将注册地址设立在这些地方既方便又实惠，如：上海经济园区为了吸引工司前往紸册，开设了很多较为宽松的优惠正策另外，注册地址是和优惠正策相关的特别是在上海注册工司。上海市区与郊区的开8区各郊区嘚开8区之间的税收优惠正策差异很小，在上海郊区开8区注册工司各开8区的各项正策也有差异。

变更股东的股东向其他股东转让全部股铨的，提交股东双方签署的股全转让协议或者股全交割正明股东向股东以外的人转让股全的，提交其他股东过半数同意的文件；其他股東接到通知三十日未答复的提交拟转让股东就转让事宜8给其他股东的书面通知；股东双方签署的股全转让协议或者股全交割正明；新股東的主体资格正明或自然人身份正件复印件。

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(d)如工司曾将其任何股份转换为股本并已将此事通知笁司注册处处长，请述明每名成员所持的股额(e)如工司备存一本成员登记支册，而该登记支册所载记项的详情与需要载于周年申报表内的倳项有关而且该周年申报表是在工司接获该等记项的副本后提交，请申报有关的详情秘书请申报个人秘书在香港的住宅地址。非香港哋址、「转交」地址及邮正信箱号码恕不接受

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