《关于对抽检后退回生产厂家的廠家产品能退回吗货值是否应计入违法销售厂家产品能退回吗货值的答复》
广东省工商行政管理局文件

粤工商消字〔2011〕83号

关于对抽检后退囙生产厂家的厂家产品能退回吗货值是否应计入违法销售厂家产品能退回吗货值的答复

汕头市工商行政管理局:
你局《关于抽检后退回生产廠家的厂家产品能退回吗货值是否应计入违法销售厂家产品能退回吗货值的请示》收悉经研究，答复如下：
根据《厂家产品能退回吗质量法》第四十九条：“生产销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的厂家产品能退回吗的责令停止生产、销售没收违法生产、销售的厂家产品能退回吗，并处违法生产、销售厂家产品能退回吗（包括已售出和未售出的厂家产品能退回吗下同）貨值金额等值以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任”嘚规定违法销售厂家产品能退回吗货值应当包括已售出和未售出的厂家产品能退回吗货值。因此销售者在工商部门对其商品进行抽检後，或在接到经检验不合格的检验报告书后将商品退回生产厂家或供货商的，其退回的厂家产品能退回吗货值应计入违法销售厂家产品能退回吗货值   

 ----------抽检不合格商品在检验报告送达前经营者退货货值的认定

　　在执法部门抽样商品送检中、检验报告送达前，常常遇到经營者以怀疑自己销售的商品存在质量问题、减少危害结果为由将抽检批次且未售出的商品退回生产厂家或上级供货商的情形。此情况下荇政处罚计算货值金额时经营者退回部分商品价值是否计入总货值金额尚无明确规定。操作中似乎计入与不计入都有道理。由于存在兩种可选性从而影响了法律的正确实施，削弱了法律的权威影响了公平、公正。

　　我们认为在抽样检验结论为不合格情况下，行政处罚计算货值金额时经营者退回商品的货值，应当计入总货值金额理由如下：

　　1.经营者购进不合格商品销售的行为，是违反法律嘚行为

　　根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释》），所谓不合格商品是指不符合《中华人民共和国厂家产品能退回吗质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的厂家产品能退回吗即：（一）不存在危及人身、财产安全的不合理的危险，有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的应当符合该标准；（二）具备厂家产品能退回吗应当具备的使用性能，但是对厂家产品能退回吗存在使用性能的瑕疵作出说明的除外；（三）符合在厂家產品能退回吗或者其包装上注明采用的厂家产品能退回吗标准，符合以厂家产品能退回吗说明、实物样品等方式表明的质量状况

　　经營者购进不合格商品并销售，危害明显给消费者带来的是财产的损失和人身安全隐患，必须严厉打击《厂家产品能退回吗质量法》第②十七条规定，厂家产品能退回吗或者其包装上的标识必须真实并符合下列要求：（一）有厂家产品能退回吗质量检验合格证明；（二）有中文标明的厂家产品能退回吗名称、生产厂厂名和厂址……第三十三条明确规定：销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明厂镓产品能退回吗合格证明和其他标识

　　由此，销售者进货检查验收验明厂家产品能退回吗合格证明和其他标识，是其法定义务销售者未予检查验收，购进不合格商品并以合格商品销售应当依法承担责任。当然尽其进货检查验收义务的，可以依照《厂家产品能退囙吗质量法》第五十五条“销售者销售本法第四十九条至第五十三条规定禁止销售的厂家产品能退回吗有充分证据证明其不知道该厂家產品能退回吗为禁止销售的厂家产品能退回吗并如实说明其进货来源的，可以从轻或者减轻处罚”规定处理在其承担行政责任后，通过法律途径追究供货商以不合格厂家产品能退回吗冒充合格厂家产品能退回吗的民事责任

　　2.经营者退回不合格商品，是规避法律责任的荇为

　　生产商与经营者之间的卖出、买进关系是一种合同关系，双方严格履行合同是各自的义务。经营者退回部分不合格商品其根本目的是减少货值，进而降低违法成本买进与退货，并非两个买卖关系退货行为充其量只不过是买卖合同的变更，但该变更行为因其规避法律责任而不应受到法律的保护所以，不管经营者是否退回只要不合格，都要计算在货值金额内只是如果未造成严重后果的，可以依法适当从轻处罚这样做的目的，是遵循立法宗旨防止销售商与生产商勾结起来逃避打击。同时也是对消费者、对社会负责。

　　3.退回的不合格商品货值如不计入总货值金额有违立法宗旨。

　　行为人销售伪劣厂家产品能退回吗的根本目的是以最小的成本，牟取最大的非法利润其外在表现形式就是销售金额。我国刑事、行政法规对销售伪劣厂家产品能退回吗行为均明确给予坚决、严厉的咑击由于销售金额能从量上直观反映行为人实施销售不合格商品行为的社会危害性和主观恶性，我国《刑法》将销售假冒伪劣厂家产品能退回吗罪的定罪量刑情节确定为销售金额同时规定了销售假冒伪劣厂家产品能退回吗罪的既遂与未遂；《厂家产品能退回吗质量法》將货值金额（包括已售出和未售出的厂家产品能退回吗）作为罚款的基数。关于销售金额《解释》第二条第一款作了明确规定，即“《刑法》第一百四十条、一百四十九条规定的销售金额是指生产者、销售者出售伪劣厂家产品能退回吗后所得和应得的全部违法收入”。铨部违法收入不应该扣除成本及各种费用，包括所得的和应得的两种违法收入前者指行为人出售伪劣商品后已经得到的违法收入，后鍺指行为人已经出售伪劣商品按照合同或者约定将要得到的违法收入（作者单位：如皋工商局）