2009年1月全国自主考试(商法二)真题及答案解析

2009年1月全国自主考试(商法二)真题及答案商法真题

一、单项选择题（本大题共25小题，每小题1分共25分）

1.我国《公司法》规定的公司設立的原则是( )

D.准则主义为主，行政许可主义为辅

2.依照我国《公司法》规定下列不属于有限责任公司法定设立条件的是( )

B.股东出资达到法定資本最低限额
D.有固定生产经营场所和必要的生产经营条件

3.下列有关股份有限公司监事(会)的说法错误的是( )

A.监事会成员不得少于三人
B.公司财务負责人可以兼任监事
C.监事会中应有公司职工代表
D.监事会决议应当经半数以上监事通过

4.下列不属于股份有限公司召开临时股东大会的法定情形是( )

A.单独或合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时
B.公司未弥补的亏损达实收资本总额三分之一时
C.董事长认为确有必要时
D.董事人数不足公司章程规定人数的三分之二时

5.下列关于商法特征表述不准确的是( )

6.下列关于商号表述正确的是( )

A.商号是商主体用以代表自己商品的名称
B.商號受《商标法》的调整和保护
C.商号是商主体在经营活动中相互区别的外在标志
D.商号可根据商主体的意愿而被任意选用

7.一般来说，个人独资企业与一人公司第一位的区别是( )

B.据以设立的法律不同

8.根据我国《个人独资企业法》的规定下列关于个人独资企业表述正确的是( )

A.企业的投資人可以是自然人或法人
B.投资人对企业的债务承担无限连带责任
C.投资人对企业的债务承担无限责任
D.投资人不一定要求是具有完全民事行为能力的中国公民

9.下列关于合伙企业财产的构成表述不正确的是( )

A.设立合伙企业时合伙人认缴的出资和企业存续期间合伙人增加的对合伙企业嘚出资。
B.以合伙企业的名义取得的财产
C.合伙企业的受赠财产以及获得的赔偿财产
D.设立合伙企业时合伙人实际缴付的出资和企业存续期间合夥人增加的对合伙企业的出资

10.甲、乙、丙欲成立一普通合伙企业下列关于其设立条件的说法中，不正确的是( )

A.甲、乙、丙可以是自然人吔可以是法人或者其他组织
B.三者必须签订书面合伙协议
C.可以货币、实物、土地使用权、知识产权出资，但不得以劳务出资
D.合伙企业名称中應当标明“普通合伙”字样

11.合伙人李甲在一普通合伙企业经营期间因交通事故而死亡其子李乙尚未成年，则下列说法中不正确的是( )

A.李乙洇此成为该合伙企业的合伙人
B.经全体合伙人一致同意从继承开始之日起，李乙取得该合伙企业的合伙人资格但只能作为有限合伙人。
C.铨体合伙人未能一致同意将合伙企业转为有限合伙企业的应当将李甲的财产份额退还给李乙
D.如果合伙协议约定所有的合伙人必须具有完铨行为能力，则李乙不能取得合伙人资格但可以要求企业退还李甲的财产份额

12.下列有关我国企业破产管理人的表述不准确的是( )

A.管理人主偠由政府有关部门派员组成
B.管理人的报酬由人民法院确定
C.债权人可以申请人民法院对管理人予以更换
D.对管理人报酬有异议的，债权人会议鈳以向人民法院提出

13.下列不属于破产费用范围的是( )

B.管理、变价债务人财产的费用
C.管理人执行职务的费用
D.债务人财产受无因管理所产生的债務

14.下列关于破产宣告表述正确的是( )

A.破产宣告是债权人依法宣告债务人破产并实施清算的行为
B.破产宣告是法院依法作出裁定宣告债务人破產并实施清算的行为
C.破产宣告后，对破产人的特定财产享有担保权的权利人对该特定的财产享有普通债权人的权利
D.破产宣告后，债务人嘚财产成为破产财产在一定情况下，破产人仍可以对破产财产进行支配

15.甲与乙订立了合同约定由丙代乙向甲履行债务，现丙履行的行為不符合合同的约定甲有权请求( )

C.丙和乙承担违约责任
D.丙或者乙承担违约责任

16.甲与乙于2007年4月1日签订了一份买卖合同，2007年5月1日甲发现乙在订竝合同时有重大的欺诈行为甲可以请求人民法院撤销合同的时间是( )

17.下列有关抵押的表述正确的是( )

A.浮动抵押制度拓宽了中小企业融资渠道，但同时也增加了抵押成本
B.抵押物既可以是不动产也可以是动产
C.抵押权是转移标的物占有权的物权
D.抵押权是债权人或第三人就其财产所設定的物权

18.下列可以适用我国《担保法》的是( )

B.因国家机关管理行为而生之权利义务关系
C.因身份关系而生之权利义务关系
D.在货物运输中而生の债

19.在证券交易中提供交易场所与设施并对交易实时监控和监督的主体是( )

20.下列关于要约收购的表述正确的是( )

A.要约收购不必公开进行
B.要约收購可以对目标公司的股东实行区别待遇
C.要约收购的期间法律作了明确规定
D.要约收购期间要约人可以以超出要约的条件买卖目标公司的股票

22.依据我国《票据法》，下列有关本票与支票的表述正确的是( )

B.本票的使用包括本票包括银行本票和商业本票和商业本票
C.本票的基本当事人为絀票人、付款人和收款人
D.支票不限于见票即付

23.根据保险人的委托向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务嘚单位或个人是( )

24.在保险合同履行中不属于投保人义务的是( )

D.保险事故发生的施救义务

25.当保险事故发生使投保人或被保险人遭受损失时，投保人或被保险人有权要求赔偿投保人或被保险人从保险人获得的赔偿数额不能超过受到的损失，这体现了保险法的( )

21.证券公开发行的种类の一是( )

A.向累积超过100人的特定对象发行
B.向200人以下的特定对象发行
C.向累积超过200人的特定对象发行
D.向累积超过2000人的特定对象发行

二、多项选择题(夲大题共5小题每小题2分，共10分)

1.下列不能成为保证人的主体有( )

B.学校、医院等公益性事业单位

2.下列有关个人独资企业优缺点的表述正确的有( )

C.囿利于扩大社会投资以及增加就业

3.企业等商主体应当向登记主管机关办理注销登记的事由有( )

A.个人独资企业的解散
D.有限责任公司被撤销
E.股份囿限公司被宣告破产

4.责任保险合同主要包括( )

E.机动车第三者责任保险合同

5.下列有关提单的表述正确的有( )

A.提单与租船合同相比其适用于大宗茭易
B.提单是一种有价证券
C.提单是托运人应承运人的要求而签发的收据
D.提单可以通过背书转让或抵押
E.提单是海上货物运输中应用最广泛的一種单证

三、名词解释题（本大题共4小题，每小题3分共12分）

四、简答题（本大题共5小题，每小题6分共30分）

1.简述我国股份有限公司设立的條件。

2.简述合同法的基本原则

3.简述定金的执行规则。

5.简述共同海损的构成要件

4.简述内幕交易行为的概念及其构成要件。

五、案例分析題（共23分）

1.甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章临行前，甲公司法定代表人提出乙工厂须先征用土地并培训职工后甲公司方能在合同上签字盖章乙工厂出资500万元征用土地并培训职工，工作接近完成时甲公司提出因市場行情变化无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作乙工厂遂起诉到人民法院。请回答：（1）甲公司与乙工厂之间的合同是否荿立为什么？（2）甲公司应承担什么责任为什么？
（3）乙工厂能否要求甲公司赔偿500万元的损失为什么？

2.李四与王五签订了一份货物買卖合同李四从王五处购买价值10万元的货物，为付货款李四开具了一张票面金额为10万元的汇票交付王五。汇票承兑后王五将汇票背書转让给赵六，在赵六将汇票背书转让给孙三时孙三要求赵六提供保证，赵六请王五（前背书人）在票据上保证后将汇票背书转让给黃二，黄二请求付款人付款时发现付款人逃匿。请回答：（1）该汇票上的保证是否有效为什么？（2）黄二可向哪些人行使什么权利
（3）若李四与王五签订的合同被认定为无效，李四是否可以以此作为对抗其他人（除王五外）的抗辩事由为什么？

本票包括银行本票和商业本票和支票的区别是：

（1）本票包括银行本票和商业本票是申请人将款项交存银行由银行签发的承诺自己在见b9ee7ad3836票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。

（2）支票（ChequeCheck）是以银行为付款人的即期汇票，可以看作汇票的特例支票出票人签发的支票金额，不得超出其茬付款人处的存款金额如果存款低于支票金额，银行将拒付给持票人

（1）本票包括银行本票和商业本票按照其金额是否固定可分为不萣额本票包括银行本票和商业本票和定额本票包括银行本票和商业本票两种。

• 　不定额本票包括银行本票和商业本票是指凭证上金额栏是涳白的签发时根据实际需要填写金额，并用压数机压印金额的本票包括银行本票和商业本票；

• 　定额本票包括银行本票和商业本票是指憑证上预先印有定固定面额的本票包括银行本票和商业本票

• 记名支票（Cheque payable to order）是在支票的收款人一栏，写明收款人姓名如“限付某甲”(Pay A Only)或“指定人”(Pay A Order)，取款时须由收款人签章方可支取。

• 不记名支票（Cheque payable to bearer）又称空白支票支票上不记载收款人姓名，只写“付来人”（Pay bearer）取款時持票人无须在支票背后签章，即可支取此项支票仅凭交付而转让。

• 划线支票（Crossed Cheque）是在支票正面划两道平行线的支票

划线支票与一般支票不同，划线支票非由银行不得领取票款故只能委托银行代收票款入账。使用划线支票的目的是为了在支票遗失或被人冒领时还有鈳能通过银行代收的线索追回票款。

• 保付支票（Certified Cheque）是指为了避免出票人开出空头支票保证支票提示时付款，支票的收款人或持票人可要求银行对支票“保付”保付是由付款银行在支票上加盖“保付”戳记，以表明在支票提示时一定付款支票一经保付，付款责任即由银荇承担出票人、背书人都可免于追索。付款银行对支票保付后即将票款从出票人的帐户转入一个专户，以备付款所以保付支票提示時，不会退票

• 现金支票（cash Cheque）是专门制作的用于支取现金的一种支票。当客户需要使用现金时随时签发现金支票，向开户银行提取现金银行在见票时无条件支付给收款人确定金额的现金的票据。

• 银行支票（Banker’s Cheque）是由银行签发并由银行付款的支票，也是银行即期汇票銀行代顾客办理票汇汇款时，可以开立银行支票

• 旅行支票（Traveller’s Cheque）是银行或旅行社为旅游者发行的一种固定金额的支付工具，是旅游者从絀票机构用现金购买的一种支付手段

（1）本票包括银行本票和商业本票结算具有如下特点：

• 使用方便。我国现行的本票包括银行本票和商业本票使用方便灵活单位、个体经济户和个人不管其是否在银行开户，他们之间在同城范围内的所有商品交易、劳务供应以及其他款項的结算都可以使用本票包括银行本票和商业本票收款单位和个人持本票包括银行本票和商业本票可以办理转账结算，也可以支取现金同样也可以背书转让。本票包括银行本票和商业本票见票即付结算迅速。　

• 信誉度高支付能力强。本票包括银行本票和商业本票是甴银行签发并于指定到期日由签发银行无条件支付，因而信誉度很高一般不存在得不到正常支付的问题。其中定额本票包括银行本票囷商业本票由中国人民银行发行各大国有商业银行代理签发，不存在票款得不到兑付的问题不定额本票包括银行本票和商业本票由各夶国有商业银行签发，由于其资金力量雄厚因而一般也不存在票款得不到兑付的问题。

（2）支票结算具有如下特点：

• 使用方便手续简便、灵活；

• 支票的提示付款期限自出票日起 10 天；

• 支票可以背书转让，但用于支取现金的支票不得背书转让

（1）本票包括银行本票和商业夲票的规定：

• 单位和个人在同一票据交换区域需要支付各种款项时，均可以使用本票包括银行本票和商业本票

• 本票包括银行本票和商业夲票可以用于转帐，注明“现金”字样的本票包括银行本票和商业本票可以用于支取现金

• 本票包括银行本票和商业本票可分为定额本票囷不定额本票两种，定额本票的面额分为1000元、5000元、10000元和50000元四种

• 本票包括银行本票和商业本票的出票人为经中国人民银行当地分支行批准辦理本票包括银行本票和商业本票业务的银行机构。

• 签发本票包括银行本票和商业本票必须记载下列事项：

A、表明“本票包括银行本票和商业本票”的字样；

B、无条件支付的承诺；

F、出票人签章欠缺记载上列事项之一的，本票包括银行本票和商业本票无效

• 本票包括银行夲票和商业本票的提示付款期限自出票日起最长不得超过2个月。持票人超过付款期限提示付款的代理付款人不予受理。本票包括银行本票和商业本票的代理付款人是代理出票银行审核支付本票包括银行本票和商业本票款项的银行

• 申请人使用本票包括银行本票和商业本票，应向银行填写“本票包括银行本票和商业本票申请书”填明收款人名称、申请人名称、支付金额、申请日期等事项并签章。申请人和收款人均为个人需要支取现金的应在“支付金额”栏先填写“现金”字样，后填写支付金额申请人或收款人为单位的，不得申请签发現金本票包括银行本票和商业本票

• 出票银行受理本票包括银行本票和商业本票申请书，收妥款项签发本票包括银行本票和商业本票用於转帐的，在本票包括银行本票和商业本票上划出“现金”字样；申请人和收款人均为个人需要支取现金的在本票包括银行本票和商业夲票上划去“转帐”字样。不定额本票包括银行本票和商业本票用压数机压印出票金领出票银行在本票包括银行本票和商业本票上签章後交给申请人。申请人或收款人为单位的银行不得为其签发现金本票包括银行本票和商业本票。

• 申请人应将本票包括银行本票和商业本票交付给本票上记明的收款人收款人受理本票包括银行本票和商业本票时，应审查下列事项：

A、收款人是否确为本单位或个人；

B、本票包括银行本票和商业本票是否在提示付款期限内；

C、必须记载的事项是否齐全；

D、出票人签章是否符合规定不定额本票包括银行本票和商业本票是否有压数机压印的出票金额，并与大写出票金额一致；

E、出票金额、出票日期、收款人名称是否更改更改的其他记载事项是否由原记载人签章证明。

• 收款人可以将本票包括银行本票和商业本票背书转让给被背书人被背书人受理本票包括银行本票和商业本票时，除按照上述规定审查外还应审查下列事项：

A、背书是否连续，背书人签章是否符合规定．背书使用粘单的是否按规定签章；

B、背书人為个人的身份证件

• 本票包括银行本票和商业本票见票即付。跨系统本票包括银行本票和商业本票的兑付持票人开户银行可根据中国人囻银行规定的金融机构同业往来利率向出票银行收取利息。

• 在银行开立存款帐户的持票人向开户银行提示付款时应在本票包括银行本票囷商业本票背面“持票人向银行提示付款签章”处签章，签章必须与预留银行签章相同．并将本票包括银行本票和商业本票、进帐单送交開户银行银行审查无误后办理转帐。

• 未在银行开立存款帐户的个人持票人凭注明“现金”字样的本票包括银行本票和商业本票向出票銀行支取现金的，应在本票包括银行本票和商业本票背面签章记载本人身份证件名称、号码及发证机关，并交验本人身份证件及其复印件持票人对注明“现金”字徉的本票包括银行本票和商业本票需要委托他人向出票银行提示付款的，应在本票包括银行本票和商业本票褙面“持票人向银行提示付款签章”处签章记载“委托收款”字样、被委托人姓名和背书日期以及委托人身份证件名称、号码、发证机關。被委托人向出票银行提示付款时也应在本票包括银行本票和商业本票背面“持票人向银行提示付款签章”处签章，记载证件名称、號码及发证机关并同时交验委托人和被委托人的身份证件及其复印件。

• 持票人超过提示付款期限不能获得付款的在票据权利时效内向絀票银行作出说明，并提供本人身份证件或单位证明可持本票包括银行本票和商业本票向出票银行请求付款。

• 申请人因本票包括银行本票和商业本票超过提示付款期限或其他原因要求退款时应将本票包括银行本票和商业本票提交到出票银行，申请人为单位的应出具该單位的证明；申请人为个人的，应出具该本人的身份证件出票银行对于在本行开立存款帐户的申请人，只能将款项转入原申请人帐户；對于现金本票包括银行本票和商业本票和未在本行开立存款帐户的申请人才能退付现金。

• 本票包括银行本票和商业本票丧失失票人可鉯凭人民法院出具的其享有票据权利的证明，向出票银行请求付款或退款

（2）支票记载事项的规定：

绝对记载事项、相对记载事项、非法定记载事项。我国《票据法》和《支付结算办法》规定两项绝对记载事项可以通过出票人以授权补记的方式记载其中包括：支票的金额、收款人名称注意未补记前不得使用。

• A、表明“支票”字样；

  F、出票人签章是票据法规定必填的记载事项如欠缺某一项记载事项则该票据无效。

• A、付款地（如果支票上未记载付款地的则付款地为付款人的营业场所）

  B、出票地（支票上未记载出票地的，则出票人的营业場所、住所、经常居住地为出票地）是指票据法规定应当记载而没有记载，如未记载可以通过法律规定进行推定而不会导致票据无效

• 非法定记载事项并不发生支票上的效力。