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《境外投资项目核准和备案管理办法》解读
外资处&&|&&
&&& 根据党中央、国务院关于行政审批制度改革工作部署，为积极推进境外投资管理职能转变，加快我国企业走出去步伐，近日国家发改委发布了《境外投资项目核准和备案管理办法》（国家发展改革委令第9号，以下简称《核准备案办法》）。该办法与2004年发布的《境外投资项目核准暂行管理办法》，主要有三个方面的变化：　　
　　一是大幅提高境外投资项目核准权限、缩小核准范围，对一般境外投资项目一律实行备案制。境外投资项目不再区分资源类和非资源类，除涉及敏感国家或地区、敏感行业的项目外，国家发改委核准权限由资源开发类中方投资3亿美元、非资源开发类中方投资1亿美元及以上统一提到中方投资10亿美元及以上，中方投资10亿美元以下项目一律实行备案。原规定的核准范围包括境内各类法人通过在境外控股的企业或机构在境外实施的投资项目，而《核准备案办法》规定已在境外设立的中资企业在境外实施的再投资项目，如不需要境内投资主体提供融资或担保，不再需要办理核准或备案。
　　二是简化程序、明确时限，提升境外投资项目核准和备案规范化、便利化水平。《核准备案办法》明确对于需要国家发改委核准或由国家发改委报国务院核准的项目，地方企业直接向所在地的省级发展改革部门提交项目申请报告，由省级发展改革部门提出审核意见后上报国家发改委核准，属于国家发改委备案的项目也采取同样程序，不再要求地方企业按照县、市、省层层申报。同时，《核准备案办法》对境外投资项目核准、备案的全流程办理时限均进行了明确，项目核准办理时限为20个工作日（不包括委托评估时间），项目备案办理时限为7个工作日,并对核准、备案条件也进行了简化。
　　三是突出依法行政、明确责任、加强监管、维护秩序。根据国务院关于强化行政问责，严格责任追究的要求，在《核准备案办法》中，新增加了第五章关于“法律责任”的相关内容。明确规定国家发展改革委工作人员如有滥用职权、玩忽职守等违反规定程序和条件办理项目核准、备案等行为的，依据《行政机关公务员处分条例》等有关规定追究有关责任人的责任。同时，根据权力和责任同步下放、调控和监管同步到位的原则，《核准备案办法》明确国家发展改革委加强境外投资项目指导和监督职责，维护境外投资良好工作秩序。明确规定对于未按规定办理核准或者备案的项目，有关部门不得办理相关手续，金融机构不得发放贷款，从而加强跨部门的工作衔接和联合执法，推进形成境外投资项目管理的合力。
&& 国家发改委在备案管理方面将进一步推进便利化。首先是对于境外投资项目备案管理一律实行表格化申报和办理，不再要求申报单位提供项目申请报告，只需按规定填报备案表格及必要的附件，大大节省企业准备申报材料的时间和成本。同时，国家发改委正在开发全国境外投资网上备案系统，利用互联网进行备案，申报单位可以足不出户，通过互联网提交备案申请，并可实时跟踪项目办理进程，按照目前系统建设的进度，预计今年下半年可上线运行。届时，将大幅提升企业境外投资便利化水平。
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境外投资项目核准和备案管理办法修订征求意见
证券时报网（）04月14日讯
据发改委网站消息，《境外投资项目核准和备案管理办法》（国家发展改革委第9号令，以下称&9号令&）自2014年实施以来，对于促进和规范境外投资，提高境外投资项目管理的便利化和透明度发挥了积极作用。
为适应我国境外投资发展的需要，进一步提高境外投资便利化水平，加大简政放权力度，根据《政府核准的投资项目目录》（2014年本）、《关于第二批取消152项中央指定地方实施行政审批事项的决定》（国发[2016]9号）、《关于一律不得将企业经营自主权事项作为企业投资项目核准前置条件的通知》（发改投资[号）等，发改委对9号令进行了修订，形成征求意见稿，现向社会公开征求意见。
（证券时报网快讯中心）
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　　国家发展和改革委员会（“国家发改委”）终于颁布了市场期盼已久的《境外投资项目核准和备案管理办法》（“9号令”）。国务院在去年12月2日颁布了《政府核准的投资项目目录(2013年本)》（“2013目录”）。就中国企业境外投资而言，2013目录对两个最重要的审批部门国家发改委和中华人民共和国商务部（“商务部”）的审批权限进行了大幅削减和下放。由于2013目录仅包含原则性规定，市场一直在等待两个关键审批部门颁布相关实施细则。
　　根据2013目录所确立的原则，9号令对国家发改委于2004年发布的《境外投资项目核准暂行管理办法》（“21号令”）进行了大幅修改。新的核准和备案制度将于5月8日起正式施行，将极大简化各级发改委部门对中国企业海外投资审批（核准或备案）的流程。
　　一、以备案为主的管理方式
　　9号令对21号令建立的现行核准机制最重大的修改是确认了以备案为主的管理方式。
　　在21号令下，核准是唯一的管理方式 - 中国企业的任何境外投资项目都需要向国家或省级发改委进行项目核准。而根据9号令，只有两类项目适用“核准”的管理方式：一类是中方投资额在10亿美元以上的项目；二是涉及敏感国家和地区或涉及敏感行业的项目（合称“敏感项目”）。其他境外投资项目一律适用备案管理。
　　上述10亿美元的金额门槛具有重要意义。据报道，2013年上半年的中国企业境外投资项目中，只有中海油对尼克森的收购项目金额超过这一门槛。这意味着对于绝大部分境外投资项目，除非属于敏感项目，否则只需要进行备案。
　　9号令同时首次明确了“中方投资额”的概念，即“投资主体为境外投资项目投入的货币、有价证券、实物、知识产权或技术、股权、债权等资产和权益或提供担保的总额”，解答了实务中常常遇到的中国企业的债权投资部分是否应当计入中方投资额的问题。
　　9号令对“敏感国家和地区”以及“敏感行业”进行了定义。前者限于未建交或受国家制裁或正在发生战争或内乱的国家和地区。后者限于“基础电信运营，跨境水资源开发利用，大规模土地开发，输电干线、电网，新闻传媒等行业”，这些行业在多数目标国一般也都属于限制外资进入的敏感行业。
　　二、核准和备案适用同样的审核考量
　　9号令规定了下列是否予以核准或备案的考量因素（与21号令下的有关要求并无实质性差异），因此，发改委各级部门仍然享有绝对的裁量权：
　　● 符合国家法律法规和产业政策、境外投资政策；
　　● 符合互利共赢、共同发展的原则，不危害国家主权、安全和公共利益，不违反我国缔结或参加的国际条约；
　　● 符合国家资本项目管理相关规定；以及
　　● 投资主体具备相应的投资实力。
　　需要指出，9号令并未排除国家发改委对境外投资项目申请不予以核准或备案的可能性。同时，9号令也规定对不予核准或备案的境外投资项目，“国家发展改革委将以书面决定的方式通知申报单位并说明理由，投资主体享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利”。
　　三、进一步明确核准程序的时限
　　9号令也进一步明确了核准的程序和时限。适用核准的项目，企业将“直接”向所在地省级发改委报送申请报告，而不再需要通过区或市、县一级的发改委层层申报，这将缩短中间环节的报送时间。如果要求补正申请材料，国家发改委必须在5个工作日内一次性告知申请人。
　　对于需要评估的项目，评估时间并不计入国家发改委审核时限。21号令下没有对评估时限进行规定。9号令明确规定，国家发改委必须在受理项目申请报告后5个工作日内委托评估，评估时限原则上不超过40个工作日，且评估费用由国家发改委承担。
　　四、备案程序简便
　　9号令规定了非常简便的备案流程。
　　在备案层级上，除了中央管理企业实施的项目和中方投资额3亿美元及以上的项目需要向国家发改委备案外，其他项目均由省级发改委备案。
　　其次，备案将通过“表格化”的方式进行，备案申请表格式文本及附件将由国家发改委另行发布。
　　对于需要国家发改委备案的项目，将在7个工作日内决定 C 而核准项目一般需要20个工作日，该时限可以被延长。9号令未明确规定省级发改委备案的时间，预计各省级发改委将在实施细则中加以明确。
　　据报道，国家发改委正在开发全国境外投资网上备案系统，预计将在今年下半年上线运行，届时企业将可以通过互联网提交申请并跟踪办理进程。
　　五、核准和备案必须“事前”进行
　　21号令要求投资主体就境外投资项目签署任何具有最终法律约束力的相关文件前，须取得国家发展改革委出具的项目核准文件或备案证明。9号令并未对此进行实质性修改，只是另外明确投资主体也可以选择“在签署的文件中明确生效条件为依法取得国家发展改革委出具的核准文件或备案通知书”。
　　根据市场的交易惯例，中国企业的境外投资一般是将获得包括各级发改委的项目核准在内的中国境内监管审批作为境外交易文件的先决条件（而非生效条件）。因此，可以看出9号令虽然是考虑了市场的交易惯例而意图对原来不合理的规定进行修改，但尚未准确反映相关的法律机制。
　　六、适用的对象范围有变化
　　9号令适用于中国境内各类法人（也称为“投资主体”）以新建、并购、参股、增资和注资等方式进行的境外投资项目。此外，“投资主体在境外投资参股或设立股权投资基金”也同样适用9号令的相关规定。
　　对于“自然人和其他组织在境外实施的投资项目”，9号令仅规定“参照本办法规定另行制定具体管理办法”。这是比较让人困惑的规定 -在“另行制定的具体管理办法”出台之前，我们并不清楚非法人性质的中国投资者（包括自然人或采取有限合伙形式的各种基金等）如何适用新的核准备案机制。根据我们过往的实务经验，在21号令建立的老核准机制下，中国私募及主权基金的境外投资项目仍然是适用了与各类法人投资主体一致的核准机制。
　　七、再投资审批一定程度放开
　　与通常的看法相反，对于中国境内的各类企业法人投资主体“通过其在境外控股的企业或机构”在境外进行的投资（含新建、购并、参股、增资、再投资）（“再投资项目”），21号令并未豁免其获得项目核准的义务。
　　从我们过去的实务经验来看，再投资项目的境内项目核准问题给不少大型中国企业（尤其是央企）带来困扰。这些企业很多已经在境外（如香港）设立了全资子公司或参股公司，且有关海外公司已经成长为拥有大量资产的当地公司。但由于21号令的适用范围明确包括这些当地公司的再投资项目，因此，即使这些投资并不涉及境内的资金换汇出境，他们的母公司仍需要完成境内的核准流程。
　　与21号令不同的是， 9号令仅要求“以提供融资或担保等方式通过其境外企业或机构实施的境外投资项目”的投资主体进行项目的核准或备案。虽然如此，由于再投资项目往往涉及母公司担保或通过境内银行提供融资，因此预计9号令下仍然会有不少再投资项目需要完成境内的核准或备案程序。
　　八、保留项目信息报告制度
　　对于中方投资额1亿美元及以上的境外竞标或收购项目，21号令及其后的法规要求中国企业在“对外开展实质性工作”前，须向国家发改委报送项目信息报告，并取得国家发改委出具的确认函。
　　9号令保留了该制度的所有核心原则，包括对“对外开展实质性工作”的规定（即，境外收购项目是指对外签署约束性协议、提出约束性报价及向对方国家或地区政府审查部门提出申请；境外竞标项目是指对外正式投标），以及国家发改委出具确认函的时限（即，对于符合国家境外投资政策的项目，在收到项目信息报告后7个工作日内出具），只是将适用的项目金额提高到3亿美元及以上。
　　根据市场的一致看法，设立前期信息报送制度的一个重要目的，是为了防止中国投资者竞购同一资产（最终导致国家承担增加的投资成本）。因此，尽管国家发改委从未有明确的官方表态，市场一直普遍认为国家发改委只会对一个境外竞标或收购项目出具一份确认函，并形象称之为“路条”。9号令仍然并未对此进行明确规定。
　　但是，从近期市场发生的相关交易来看，我们有理由相信，国家发改委会在新的核准备案机制下更加严格执行“单一路条”的政策。
　　值得注意的是，对于适用核准的项目，9号令并未要求企业在申请核准时需要提交确认函（21号令下对此有明确要求）。但是，对于“应报送项目信息报告但未获得信息报告确认函而对外开展实质性工作”的企业，9号令规定，“国家发改委将予以通报批评，责令其纠正，对于性质严重、给国家利益造成严重损害的，国家发展改革委将会同有关部门依法进行处罚，并提请或者移交有关机关依法追究有关责任人的法律和行政责任”。我们的看法是，真正足以对有关企业形成威慑的，恐怕还是违反相关规定后可能在发改委所留下的“违规记录”，从而有可能对相关项目在交易后期从国家发改委获得备案或核准证书造成负面影响。
　　九、前期费用支付的突破
　　根据21号令的规定，“投资主体如需投入必要的项目前期费用涉及用汇数额的（含履约保证金、保函等），应向国家发展改革委申请核准。经核准的该项前期费用计入项目投资总额”。根据其后颁布的配套外汇法规，有关前期费用的金额不得超过项目投资总额的15%。从交易的实务来看，各地外汇局通常对此采取非常保守的做法，一般要求相关的企业先拿到发改委的项目核准才能进行前期费用出境的外汇申请，而且对换汇金额有严格的限制。
　　9号令对上述限制有所突破，规定对于境外投资项目前期工作周期长、所需前期费用（包括履约保证金、保函手续费、中介服务费、资源勘探费等）规模较大的，可以根据现行外汇管理规定的需要，参照9号令中核准和备案的相关规定，单独对项目前期费用申请核准或备案。经核准或备案的项目前期费用仍然会计入项目中方投资额。无疑，该项规定的有效实施还需要外汇管理部门出台配套的实施细则。
　　十、核准及备案通知书的有效期及项目变更
　　根据9号令，核准文件和备案通知书应规定有效期，其中建设类项目核准文件和备案通知书有效期二年，其他项目核准文件和备案通知书有效期一年。
　　如果在有效期内投资主体未能完成办理外汇、海关、出入境管理和税收等相关手续的，可以在有效期届满前30个工作日内申请延长有效期。
　　对于已经核准或备案的境外投资项目，如出现下列情况之一的，应当视情况（核准或备案）向国家发展改革委申请变更：
　　● 项目规模和主要内容发生变化；
　　● 投资主体或股权结构发生变化；以及
　　● 中方投资额超过原核准或备案的20％及以上。
　　十一、未依法核准或备案的责任结语
　　一个有意思的现象是，与21号令相比，9号令至少在形式上进一步强化了对违反核准、备案或项目信息报告制度规定应当承担责任的规定。
　　对于投资主体在境外投资项目申报过程中违反法律法规，隐瞒有关情况或提供虚假材料的，国家发改委将不予受理或不予核准、备案；已经取得核准文件或备案通知书的，国家发改委将撤销核准文件或备案通知书，并给予警告。
　　对于未依法进行核准或备案，或未按核准或备案内容实施的项目，一经发现，国家发改委将会同有关部门责令停止项目实施，并提请或者移交有关机关依法追究有关责任人的法律和行政责任。
　　同时，9号令强调，对于未按规定权限和程序核准或者备案的项目，有关部门不得办理相关手续，金融机构不得发放贷款。
　　十二、结语
　　9号令确立了发改委对于中国企业境外投资项目以备案为主的管理方式，同时大幅下放备案管理权限，并极大的简化了备案程序。这些积极的变化无疑将有利于解决境内审批程序与境外交易时间表之间的冲突，并在一定程度上解决境内审批给境外交易所带来的不确定性问题，从而给中国企业进行境外投资带来极大便利。
　　然而，对于3亿美元以上的境外项目，新的核准和备案制度仍然保留了项目信息报告制度（即“路条”）的要求。其次，中国企业的海外公司进行特定的再投资项目仍然需要考虑境内相关发改委部门的核准或备案。同时，对于是否予以核准或备案，各级发改委仍然享有斟酌权。因此，相关的改革并不彻底，仍然会给中国企业在境外的交易（尤其是竞争性投标）带来不确定性，而中国投资者仍然需要考虑将获得有关的核准和备案作为实施交易的先决条件。
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作者：王宇
　　本报讯　　（记者）国家决定自日起，在全国范围内实施进一步简化和改进直接投资外汇管理政策及外商投资企业外汇资本金意愿结汇制度两项改革。泉州市中心支行相关工作人员介绍，两项新政的实施，将有效促进和便利泉州企业的经营和跨境投资资金运作，满足外商投资企业经营与资金运作需要。　　据了解，简化和改进直接投资外汇管理政策，取消境内直接投资项下外汇登记核准和境外直接投资项下外汇登记核准后，境内外投资主体可直接到银行办理境内直接投资项下和境外直接投资项下相关外汇登记。　　同时，简化部分直接投资外汇业务办理手续。一是简化境内直接投资项下外国投资者出资确认登记管理。将外国投资者货币出资确认登记调整为境内直接投资货币出资入账登记；二是取消境外再投资外汇备案。境内投资主体设立或控制的境外企业在境外再投资设立或控制新的境外企业无须办理外汇备案手续；三是取消直接投资外汇年检，改为实行存量权益登记，由相关市场主体于每年9月30日（含）前，自行或委托会计师事务所、银行通过资本项目信息系统报送上年末境内直接投资和（或）境外直接投资存量权益数据。　　在外商投资企业外汇资本金意愿结汇制改革方面，根据规定，外商投资企业可根据实际经营需要，将资本金账户中经银行办理货币出资入账登记的外汇资本金在银行办理结汇，意愿结汇比例暂定为100%。同时，为便利外商投资企业以结汇资金开展境内股权投资，允许以投资为主要业务的外商投资企业，在其境内所投资项目真实、合规的前提下，按实际投资规模将外汇资本金直接结汇或将结汇待支付账户中的人民币资金划入被投资企业账户。
（责任编辑：HN666）
05/18 17:44
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