免费找律师：400-888-8340
欢迎您来到我的个人主页！如果您有法律问题，可以直接打电话与我沟通。我会及时的帮您解决法律问题。
您所在的位置： > >
> 文集内容
解决问题总数: 1331
所在地区：广东 - 深圳
手　　机：
电　　话：8
邮　　箱：
(电话咨询免费，咨询请说明来自法律快车)
执业证号：57476
执业机构：广东嘉得信律师事务所
联系地址：深圳市罗湖区红岭北路中民时代广场2楼
诉讼费快速计算器
输入涉案标的( 即涉案金额 )
费用计算结果
1、主要适用于标的明确的财产案件的诉讼费用的计算；
2、根据日实施的《诉讼费用交纳办法》计算（元）；
3、不明之处请咨询本律师。
律师所在地图
标　　题：
发文字号：
颁布单位：
达到退休年龄后用工关系如何界定和处理
作者:王明　　时间:　　 来源：转　　浏览量 0　　评论 0　　　　
文：朱家荣，当涂劳动人事争议仲裁院
作者特别授权劳动法库发布，未经授权谢绝转载！欢迎投稿实务文章
笔者曾从自己仲裁的工作角度出发，用大篇幅文章推崇过劳动者达到法定退休年龄后劳动关系终止的观点。鉴于劳动关系的复杂性，随着时间的推移，各种特殊情况的出现，各种观点纷纷出台，莫衷一是。本文针对现状再次试图进行一次梳理，表达一家之言。
相关法律、法规、政策梳理：
1、国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[号）第一条：全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年的。（笔者看法：该文件虽出台37年了，但未被明文废止，随着自由职业者的参保、女工人从事管理岗位等政策因素的出现，女工人退休年龄已经有所变动。）
2、人社部法定退休年龄含义：劳动和社会保障部办公厅日关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函（劳社厅函〔号 ）北京市劳动和社会保障局：你局《关于请求对“法定退休年龄”概念予以解释的请示》（京劳社办文〔2001〕27号）收悉。经研究，答复如下：1999年3月我部下发的《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发〔1999〕8号）中，“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。请你们按此精神解释执行。（笔者看法：该文明确了法定退休年龄含义，出台后曾传闻废止，但未能找到依据。）
3、《劳动合同法》第四十四条：有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（笔者看法：该法条明确了终止劳动合同的时间点为：劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。由于劳动者缴费不足15年不能依法享受基本养老保险待遇，劳动者可以继续缴费，满足15年的最低限制，因此，“享受基本养老保险待遇”的内涵≥“达到法定退休年龄”。）
4、国务院《劳动合同法实施条例》第二十一条：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。（笔者看法：有效的行政法规规定。法律的制定（当然也包括《劳动合同法》），就其所调整的内容，应当均含有一定的提前量，应当理解为国务院依据现行中国国情而作出这样的特别限制性规定，是一种过渡性措施，两者实质上并不矛盾。）
5、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第七条：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。（笔者看法：第一条回避了应当受理的范围，人为地把社保争议割裂开来了，导致基层各自为政；第七条没有充分考虑国情，忽略了《劳动合同法实施条例》，绝对依从了《劳动合同法》。）
6、《安徽省高级人民法院〈关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见〉》第一条：已经享受职工基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者与现用人单位之间的用工关系，按劳务关系处理。
已过法定退休年龄的劳动者，初次到用人单位提供劳动的，其与用人单位之间的用工关系按劳务关本处理。（笔者看法：刻意回避了劳动者达到退休年龄，因缴费不足15年而不能享受基本养老保险待遇或领取退休的情形。）
7、人社部《实施＜中华人民共和国社会保险法＞若干规定》第二条规定：参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄时，累计缴费不足十五年的，可以延长缴费至满十五年。社会保险法实施前参保、延长缴费五年后仍不足十五年的，可以一次性缴费至满十五年。（笔者看法：只考虑到缴费不足15年如何弥补问题，没有兼顾劳动关系的处理。后续措施没跟上，造成法于法之间不衔接。）
正常情形下劳动者达到法定退休年龄后处理
1、符合享受职工基本养老保险待遇或领取退休金的，办理退休手续，回家颐养天年，一般不会再有劳动争议。
2、已经享受职工基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者继续参加劳动，与用人单位之间形成的系劳务关系，也是主流做法，没有太大争议。
劳动者达到法定退休年龄但缴费不足15年，不能享受基本养老保险待遇或领取退休金的，其继续工作期间与用人单位的关系处理问题
第一种观点是：《劳动合同法》第四十四条第(二)项规定，劳动者享受养老保险待遇的，劳动合同终止。司法解释三规定用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。也就是说，虽然达到退休年龄了，但是如果没能享受到社会养老保险待遇的话，无论是在原单位还是其他单位继续工作，与用人单位之间形成的仍然是劳动关系。
第二种观点是：依据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。此后劳动者无论是原地不动，继续按原劳动条件进行劳动，还是到其他单位继续就业，双方应当属于劳务关系。
第三种观点是：认定《劳动合同法》第四十四条第(二)项与《劳动合同法实施条例》第二十一条规定这两条实质上都是对双方当事人可以选择终止劳动合同的一种权利性的规定。也就是说，根据《劳动合同法》的规定，劳动者开始享受养老保险待遇了，双方都可以选择终止劳动合同，又根据《劳动合同法实施条例》的规定，劳动者如果达到退休年龄了，即使还没能享受养老保险待遇，双方也可以选择终止劳动合同。
上述三种观点均有一定道理，但又都有利弊。第一种观点符合有法必依的执法理念，理论上没有错，也符合老有所养的社保方向，但其一味依附于《劳动合同法》规定，脱离了中国实际国情，视法定退休年龄为无物，在法定退休年龄未作修改前，实践中就会矛盾重重。只有在实行弹性退休制度的环境下才能实施。
第二种观点属于一刀切的做法，维护了法定退休年龄政策的尊严，但对达到法定退休年龄而又不能享受基本养老保险待遇的劳动者没有体现保护，对社会稳定有不利影响。虽然后续有续交政策给予了补充完善，一旦确认为劳务关系，用人单位完全有理由拒绝继续为劳动者缴纳社保，劳动者为了老有所养，只能自行缴纳，造成劳动者收入降低。
第三种观点属于折中观点。两种情形下不同选择的后果是不一样的。在劳动者已享受养老保险待遇的情形下，其中一方选择终止劳动合同的，劳动合同终止；双方都选择不终止的，合同虽然继续履行，但性质发生了变化，因为劳动者已经享受养老保险待遇了，不需要再受劳动法的保护，实质上是选择了雇佣关系。对于虽然达到退休年龄，但还没有享受养老保险待遇的劳动者来说，如果双方选择继续履行，这种情形下劳动者与其他普通的劳动者一样，并没有更多的社会保障，此时双方选择的是劳动关系，仍然要适用劳动基准和劳动保障的规定。
笔者认为，劳动合同法规规定的终止条件，均为法定终止，不应当有选择之说。到了法定退休年龄就属于法定终止，此后双方所形成的法律关系系特殊的劳动关系，或者，因为已经享受了基本养老保险待遇而转变成劳务关系。劳动者达到法定退休年龄而不能依法享受基本养老保险待遇的原因是多方面的，劳动者自身原因（参加工作时间短）占主要部分，其他如：1、劳动者前期参加工作，用人单位未参保，劳动者不积极维权。2、劳动者以为追求工资额，社保意识淡漠，不愿意参加社保，要求用人单位发放社保补贴等现象也客观存在。这样导致劳动者达到法定退休年龄时，其个人问题就转化成社会问题了。
关于劳动者达到法定退休年龄，因缴费不足15年而导致劳动者不符合享受领取基本养老保险待遇条件的问题处理，我们可以尝试借鉴上海市“特殊劳动关系”的做法。继续在原单位工作的，原劳动合同继续履行（不改变原劳动合同履行方式，如：原来缴纳社会保险的，继续缴纳社会保险费），视为双方原劳动关系的延续，按特殊劳动关系处理。如果双方发生争议，仲裁部门应当受理。但在实体权益处理方面，应当与标准劳动关系有所区别：未签劳动合同二倍工资不适用，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金不享受。需要注意的是，对于那些虽然仍在原单位工作，但原来是缴纳社会保险费的，达到法定退休年龄后，原单位停止缴纳社会保险，此类人员与用人单位发生争议如何处理值得思考。这个问题涉及到与社保政策的衔接，个人认为，用人单位因社保缴费政策限制而不能继续缴纳的，劳动者可以自行以自由职业者身份继续缴纳，所缴费用用人单位承担一部分（50%）。劳动者达到法定退休年龄，在其他单位再就业的，因其不属于劳动就业年龄段人员，不论其是否依法享受基本养老保险待遇或领取退休金，都按劳务关系处理。学法网，与法律人共成长！马上注册学法网，结交更多法友。
才可以下载或查看，没有帐号？
如题，麻烦了解的同学回答一下，谢谢
width:100%">
可以，我就认识一个律师，今年63岁，以前是市政府公务员退休从事律师岗位的
width:100%">
学法网-手机版
废J巴鸟话！明知故问
width:100%">
学法网-手机版
为什么不，退休公务员就是普通公民了，当然可以
width:100%">
完全没有问题
width:100%">
行政法要怎么办啊，很绝望，都说很简单，都
甲行为是犯罪中止？还是犯罪未遂？甲的主动性应该怎么确定？
这个速度算快吗
司考过不了400的都是垃圾!
请问大家，民法除了钟秀勇老师还有哪些老师
本人武汉法本应届毕业生，目前正选择律所，
长时间坐着，pp上冒出来好多小红痘，好痒
完了……刑法看了一遍感觉就跟没看一样
求高手解惑
这套书好吗？求指点！
【音频+面授讲义】2017系统强化内部面授刘凤科-刑法1-28【全】
有效辩护原则中说不应限制被告以及辩护人发言时间？如果被告一直
长得丑能学好司法考试么
学法网【今日推荐】 /1
你们考了多少分呢？
Copyright &关于已达退休年龄人员与用人单位的用人关系的法律分析意见
劳动仲裁机构认为已达法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇劳动者与用人单位发生的用人关系及双方权利义务争议不属于劳动争议并不予立案受理。理由主要是：
根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（关于确立劳动关系有关事项的通知
关于确立劳动关系有关事项的通知
劳社部发〔2005〕12号）规定，确立劳动关系“用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格”。已达退休年龄的劳动者不是符合适格的劳动者。
根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。劳动合同终止，已达退休年龄劳动者与用人单位的用人关系属于劳务关系，由此发生的争议不属于劳动争议范围。
对于劳动仲裁机构的做法是否有充足的法律依据，试分析如下：
一、已达退休年龄者不具有适格的劳动者主体资格的看法于法无据
《劳动法》第十五条规定“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人”。我国目前法律法规对劳动者主体资格的限制只有劳动年龄下限，必须是年满十六周岁，但并没有劳动年龄上限的规定。
退休年龄并非劳动年龄的上限。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，工人退休年龄是“男年满六十周岁，女年满五十周岁”，这一规定应该是一个倡导性的规定，而非强制性规定；退休是劳动者的权利而非义务，体现了国家对劳动者的权益保护。否则，用人单位招用已达退休年龄的劳动者和已达退休年龄劳动者再去从事劳动就是非法的，应当受到法律制裁。
劳动者达到退休年龄并不意味着当然丧失劳动行为能力。我国《老年人权益保障法》规定根据社会需要和可能，鼓励老年人在自愿和量力的情况下，从事相应的劳动。退休对于劳动者来说，是一种权利而非义务。已达退休年龄的劳动者依然可以选择继续从事劳动，其合法权益应该依法得到法律的平等保护。因此，认为已达退休年龄者不具有适格的劳动者主体资格于法无据。
二、达到退休年龄并非劳动合同必然终止的条件，更不是判断劳动关系还是劳务关系的条件
（一）关于劳动合同终止条件的规定
1、《劳动合同法》第四十四条第（二）项规定“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”的劳动合同终止。
2、劳动部办公厅对《关于实行劳动合同制若干问题的请示》的复函（劳办发[1997]88号）第二项规定，对被再次聘用的已享受养老保险待遇的离退休人员，其聘用协议可以明确工作内容、报酬、医疗、劳动保护待遇等权利、义务。离退休人员与用人单位应当按照聘用协议的约定履行义务，聘用协议约定提前解除书面协议的，应当按照双方约定办理，未约定的，应当协商解决。离退休人员聘用协议的解除不能依据《劳动法》第28条执行。《劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”。即对被再次聘用的已享受养老保险待遇的离退休人员，解除聘用协议时不能享受经济补偿金待遇。
根据《劳动合同法》第四十四条及劳动部办公厅复函的规定，劳动合同终止的前提是劳动者开始享有养老保险待遇，其与单位的劳动关系视为终止。劳动者享有养老保险待遇后再返聘或到其他单位继续工作，工作内容、报酬、医疗待遇等相关权利义务双方可平等协商，按劳务关系处理。这一点也得到了最高人民法院司法解释的支持，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。
3、达到退休年龄、退休与享受养老保险待遇或领取退休金并不是一回事
首先，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的”。这一条规定的适用必须具备两个条件：一是年龄限制，即男年满六十周岁，女年满五十周岁；二是连续工龄满十年。对于已达退休年龄，但连续工龄不满十年的，是无法正常退休并享有退休待遇的。
其次，根据《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》及有关规定，职工达到法定退休年龄，凡个人交费满15年的，可以享受养老金待遇，按月领取养老金。可见，享受养老金待遇必须具备三个条件，即达到法定退休年龄，办理了退休手续，个人缴纳了养老保险费15年。达到法定退休年龄只是享受养老保险待遇的条件之一，如果劳动者达到法定退休年龄但不具备享受养老保险待遇时，劳动合同是无法终止的。因此，不能用达到法定退休年龄替代享受养老保险待遇，否则，就会严重损害劳动者的合法权益。
依据上述法律、规章和司法解释，已达退休年龄的劳动者与用人单位的用人关系应具体分析，如果劳动者已享受养老保险待遇，则享受养老保险待遇后，劳动者与用人单位的关系应按劳务关系处理；如果劳动者虽然已达退休年龄，但没有享受养老保险待遇的，仍然按劳动关系处理。
4、《劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。如何理解《劳动合同法》第四十四条与《劳动合同法实施条例》第二十一条规定之间的关系？
首先，从法的效力位阶原则看，根据《立法法》第79条规定“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。行政法规的效力高于地方性法规、规章”，《劳动合同法》的效力高于《劳动合同法实施条例》。因此《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定不能与《劳动合同法》第四十四条的规定相抵触。
其次，《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定应当是对《劳动合同法》第四十四条规定的补充，其主要是为了解决因用人单位未为员工办理养老保险，导致员工已达法定退休年龄却无法享受养老保险待遇情形下用人单位如何终止劳动关系的问题。
（二）劳动者已达退休年龄，其与用人单位的劳动关系并不必然自动终止
首先，根据前述《劳动合同法》第四十四条与《劳动合同法实施条例》第二十一条规定之间的关系，后者赋予了用人单位在劳动者已达法定退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但这并不意味着用人单位与已达退休年龄的劳动者形成的劳动关系在劳动者达到法定退休年龄时自动终止。因为现行法律并没有规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，都可以成为劳动关系中的劳动者。在劳动者已达法定退休年龄并继续工作，用人单位也未提出终止劳动关系的情况下，表明双方均有继续履行劳动关系的意愿，法律对此并不加以禁止和干涉，应当尊重双方的意愿。因此，劳动者已达法定退休年龄并不意味着劳动关系的自动终止，双方发生的用人关系争议仍然属于劳动关系争议。
其次，劳动合同终止，是指劳动合同的法律效力依法被消灭，即劳动合同所确立的劳动关系由于一定法律事实的出现而终结，劳动者与用人单位之间原有的权利和义务不再存在。但这里“原有的权利义务不再存在”并不是劳动合同终止之前发生的权利义务关系消灭，而是意味着劳动合同终止后，双方不再执行原劳动合同中约定的事项。否则，如果劳动合同终止溯及既往的消灭了合同终止之前的权利义务关系，就会为用人单位违法用工损害劳动者合法权益、逃避法律责任大开方便之门，这与我国劳动法、劳动合同法的立法目的显然是相背的。
综上所述，已达退休年龄但未依法享有基本养老保险待遇或领取退休金人员与用人单位的用人关系应当属于劳动关系。正如前述，劳动合同法明确规定劳动合同终止的前提是劳动者依法享有基本养老保险待遇或领取退休金，达到退休年龄并不等于享有养老保险待遇。我国法规并未禁止已达退休年龄的劳动者不能从事劳动，也未禁止用人单位与已达退休年龄的劳动者保持劳动关系。对于劳动者来说，达到退休年龄依法退休并享受养老保险待遇是其权利，用人单位和国家应当为其提供保障。在用人单位没有为劳动者办理养老保险并依法办理退休手续的情况下，如果按劳务关系来处理已达退休年龄但未依法享有基本养老保险待遇或领取退休金人员与用人单位的用人关系，无疑极大地损害了劳动者的合法权益，也不符合《劳动法》和《劳动合同法》的立法目的。因此，已达法定退休年龄并不是认定用人单位与劳动者之间的用人关系是劳动关系还是劳务关系的条件。对于已达法定退休年龄但未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍然属于劳动关系，属于《劳动法》的调整范围。因此，已达退休年龄但未依法享有基本养老保险待遇或领取退休金人员与用人单位发生的争议，只要属于劳动争议的范围，劳动仲裁机构应当受理。
已投稿到：
以上网友发言只代表其个人观点，不代表新浪网的观点或立场。}