向小波律师：企业破产时不属于破产财产的财产有哪些?
　　核心摘要：企业财产是指企业拥有或者控制的、用于经营管理活动且与取得应纳税所得有关的资产，包括现金、银行存款、应收及预付款项(包括应收票据)、存货、投资(包括委托贷款、委托理财)、固定资产、无形资产(不包括商誉)和其他资产。下面法帮网小编为您介绍。
　　关键词：企业财产、公司破产、公司法务
　　法帮网-咨询：企业破产时不属于破产财产的财产有哪些?
　　重庆渝北区公司法务律师向小波解答：
　　1、国家专有的财产和土地资源或法律上不能流通的财产。国家专有的财产包括只有国家才可以享有的资源和物质，如矿藏、河流、铁路、军事设施、武器、弹药等。这些财产的共同特点是，国家是这些财产的唯一所有权主体，只有国家才能享有这些财产的所有权，除国家以外的任何其他民事主体只能享有这些财产的合法使用权，而非处分权，与国家专有财产相似，国有土地资源也不能作为破产财产;
　　2、担保债权。担保债权主要有以下几种：一是用于抵押的财产，二是用于质押的财产，三是被留置的财产。对于担保财产，必须具有破产宣告一年前签订的有效担保合同协议。另外，但保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分属于破产财产;
　　3、企业兴办的公益性、福利性设施。破产企业的职工学校、医院等社会福利性设施，也不应计入破产财产。因为这类设施不但与破产企业职工有重大关系，而且也关系到一定社区范围的许多非企业职工的切身利益。如果这些福利设施是由国家以划拨方式兴建的，则不能计入破产财产。
　　4、虽属于破产企业占有和使用，但所有权不属于破产企业的财产。如基于租赁、保管、寄存、借用合同而占有、使用或管理的财产，这些财产是属于他人的财产，破产企业不享有所有权，所以不能列入破产财产，而应由财产的所有人通过行使取回权予以取回。
　　法帮网-重庆渝北区公司法务律师向小波：
　　手机号码：
　　执业证号：70861
　　执业机构：重庆乾乙律师事务所
　　专长领域：刑事辩护 交通事故 合同纠纷 婚姻家庭 公司法务 工程建筑
　　地 址：重庆市渝北区红金街2号重庆市总商会大厦8-1
　　邮 箱：
　　向小波律师，男，中共党员，本科就读于济南大学管理学院会计学专业，研究生毕业于重庆大学法学院法律硕士专业，目前为重庆乾乙律师事务专职律师，隶属律所房产建筑部及公司金融部。会计与法律的结合，让向小波律师在执业过程中更加懂得做事要认真、逻辑思维要严密、说话要严谨、遇事要冷静、办事要用心、服务要周到。多年的执业经历中既成功办理了多起重大疑难案件也办理了无数琐碎普通案件，然而对向小波律师而言只要接受了当事人的委托就没有大案、小案之分，认真办好每一个案件，对得起当事人的信任及委托，对得起自己的执业良心及执业操守，乃是向小波律师对自己的基本要求。
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关联企业合并破产重整的法律程序问题
发布时间：
& & & & 当今，传统的企业模式已经由最初的单一企业形态演变为关联企业以及企业集团形态，而且关联企业及企业集团数量集聚增加、规模迅速壮大。在关联企业破产问题上，若固守关联企业单独破产原则，将会冲击甚至破坏破产法确立的公平原则。但令人遗憾的是新破产法并未对关联企业合并破产作出明确的规定，导致司法实践存在无法可依的尴尬局面。
& & & & 纵横集团&1+5&公司合并破产重整案突出反映了目前在司法实践中争议颇大的关联企业合并破产法律问题。尽管我国关于关联企业的合并破产仍是立法空白，但司法实践中已存在进行合并破产的案例。由于相关立法已严重滞后于司法实践及现实需要，导致关联企业合并破产涉及的一系列法律问题给律师担任关联企业破产管理人带来极大的困难和障碍。因此，本文拟结合合并破产经典案例之分析对关联企业合并破产所涉及的管辖法院、提起主体、举证责任、表决规则等法律程序问题进行粗浅探讨，以期为律师担任关联企业破产管理人实务操作提供借鉴和参考。
一、合并破产经典案例
（一）纵横集团&1+5&公司合并破产重整案
1、基本案情
& & & & 纵横集团有限公司的前身是集体企业绍兴县色织五厂。1999年12月，袁柏仁以绍兴县色织五厂为基础，成立纵横控股集团有限公司，注册资本7.1888亿元。2000年8元起，纵横控股集团有限公司及其袁柏仁等人陆续投资或合资设立绍兴纵横高仿真化纤有限公司、绍兴纵横聚酯有限公司、浙江倍斯特化纤有限公司、浙江星河新合有限公司、绍兴市涌金纺织有限公司等5家生产型核心子公司（以下简称纵横集团&1+5&公司）。由于经营不善、盲目投资、高成本融资等原因，纵横集团&1+5&公司长期处于负资产运行状态。特别是2008年国际金融危机爆发，引发纵横集团&1+5&公司发生重大财务危机。同年11月，公司董事长袁柏仁表示公司经营难以为继，要求政府帮助解困，并主动提出放弃公司所有股权。绍兴市政府立即着手企业解困工作，并经多方洽谈，草签了企业重组协议。后因涉及以纵横集团&1+5&公司为被告的其他案件进入执行程序，重整方案难以实施。日，绍兴市中级人民法院分别裁定受理纵横集团等六家公司提出的破产重整申请，并指定三家律师事务所担任管理人。在审理过程中，管理人&以纵横集团&1+5&公司系同一家族投资设立的公司，实际由同一控制人控制，各关联公司人格高度混同&为由，提出合并重整的申请。
2、裁判要点
& & & & 实体合并破产重整的提起主体包括债权人、债务人、管理人。债务人申请合并破产，应承担举证责任；债权人申请合并破产，应采取举证责任倒置的举证规则。
& & & & 审议表决关联公司是否实体合并重整，是重整程序中的程序性事项，可作为《企业破产法》第61条第1款第11项&人民法院认为应当有债权人会议行使的其他职权&的事项，执行债权人会议决议通过的一般条件，即由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。
3、裁判结果
& & & & 日，纵横集团&1+5&公司第一次债权人会议表决通过了重整期间继续营业的决定。9月23日第二次债权人会议表决通过了六公司合并重整的决议。11月30日第三次债权人会议对重整计划草案进行了表决，除普通债权组未通过外，其他表决组均通过了重整计划草案。第三次债权人会议休会后，普通债权组于12月11日再次进行了表决，最终以85%的比例通过了重整计划草案。日，绍兴市中级人民法院裁定批准重整计划草案。日重整计划执行完毕。
（二）温州海鹤药业有限公司、温州市兴瓯医药有限公司申请破产重整案
1、基本案情
& & & & 温州海鹤药业有限公司（以下简称海鹤公司）系2001年由原温州海鹤集团有限公司制药厂整体改制后重新登记成立的私营有限责任公司。温州市兴瓯医药有限公司（以下简称兴瓯公司）系2001年由原瓯海区永中供销社医药经营部改制后重新登记的私营有限公司。受2008年金融风暴和2011年温州金融危机的影响，海鹤公司和兴瓯公司融资遭受困难，企业发展严重放缓。2011年开始，两企业因股东涉及民间借贷和担保债务，造成高额的银行和民间借贷负债，从而导致资金链断裂，企业生产处于半瘫痪状态，销售网络急剧萎缩，两企业的财务危机全面爆发。2012年，海鹤公司、兴瓯公司的股东会均作出决议，同意海鹤公司、兴瓯公司分别向温州市中院法院申请重整。
2、裁判要点
& & & & 两企业虽然分别申请破产重整，但是在其&人、财、物&高度混同，分别重整几乎不存在可能性的情况下，对两企业合并重整有利于还原债务人资产的真实状况，公平保护了全体债权人的合法权益。
& & & & 在两企业债务、资产与股东个人债务、资产高度混同的情况下，将企业资产、债务和股东个人资产、债务合并处理有利于确保重整工作的顺利进行。值得注意的是，对债权审查标准的确立要非常审慎，在对两企业财务做全面详细分析的基础上，要充分考虑&与两债务人有关联的股东个人债务&与&非关联的股东个人债务&是否存在混同，是否可以明确分离。本案最终认定审查债权&以资金流向和用途的客观事实作为实质要件，确认与两债务人是否有关联&作为界定与重整企业合并处理的&股东个人债务、资产&的认定标准。
& & & & 因两企业性质的特殊性，在无法于法律规定的重整期限内完成战略投资人的引入工作情况下，本案实行债转股及部分资产变现两种方式清偿所有债务的重整思路，切实保障了债权人尤其是普通债权人的利益最大化。
3、裁判结果
& & & & &浙江省温州市中级人民法院于日作出（2012）浙温商破（预）字第1、2-1号民事裁定：受理海鹤公司、兴瓯公司的重整申请。该院于日作出（2012）浙温商破字第1、2-2号民事裁定：确认上海强立建筑装潢有限公司等111位债权人。该院于日作出（2012）浙温商破字第1、2-3号民事裁定：重整期限延长至日。该院于日作出（2012）浙温商破字第1、2-4号民事裁定：一、批准海鹤公司、兴瓯公司重整计划；二、终止海鹤公司、兴瓯公司重整程序。
二、合并破产法律程序问题
（一）合并破产的管辖法院
& & & & 根据目前《企业破产法》以及最高人民法院的司法解释的规定，关联企业可能因为因住所地不同导致由不同法院管辖。因此，在合并破产中应确立相应的管辖原则，以防止出现管辖上的冲突。笔者认为：可以根据关联企业合并破产的不同启动时间作出相应区分，在申请受理合并破产时，应由受理控股公司住所地的人民法院管辖。在审理阶段提出合并破产时，应由先受理破产的人民法院进行管辖，但如果控股公司住所地的人民法院更有利管辖的，则应通过移送该法院进行管辖。
（二）合并破产重整的提起主体
& & & & 在上述纵横集团&1+5&公司合并重整案件中，管理人通过调查发现集团公司利用控制地位，支配各关联公司的资金、财产，随意提供担保，认为集团公司与关联公司人格混同，遂向法院申请合并重整。法院经审查认为，管理人的申请理由充分，经过债权人会议表决程序，裁定集团公司及关联公司合并重整。上述案件表明，管理人系合并破产重整的提起主体之一。除了管理人外，债权人和债务人均有权提起合并破产重整。
（三）合并破产重整的举证责任
& & & & 无论是债权人申请管理公司合并破产，还是关联债务人自己申请破产，抑或是管理人建议合并破产，均涉及举证问题。若是关联公司申请合并破产，显然由其承担举证责任。当债权人申请合并破产，举证责任如何分配，存在争议。美国和德国对上述问题均规定了&举证责任倒置&原则，即在债权人提出初步证据的基础上，由关联公司反证自己的&清白&。这样规定，主要是基于关联公司成员间的紧密关系往往被掩盖甚至成为秘密的考量。为了减轻债权人的诉讼负担，保证关联公司责任得以执行，采取举证责任倒置是合理的，值得借鉴。
（四）实体合并破产重整的表决规则
& & & & 《企业破产法》第八十四条规定的&人数过半，债权额为三分之二以上&条件，是对通过重整计划草案作出的严格要求，而对于重整程序性事项，《企业破产法》第六十一条第一款第（十一）项所规定的兜底条款可视为相应的法律依据。因此，关于各关联公司表决的有效性，应当依据《企业破产法》第六十四条第一款予以判定。在各关联公司分别表决后，法院应当对表决情况进行汇总。在法律尚未作出明确规定的情况下，实体合并的进行应当以各关联公司的债权人会议均表决通过为前提条件。
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关联企业破产中的实质合并
二十一世纪,关联公司以及集团公司的出现,打破了公司法人制度已经建立的平衡和秩序,关联公司动摇了规范公司行为的传统法律框架和风险配置机制,实质合并制度在这样的背景下应运而生。实质合并是一项适用在关联企业破产中的制度,其适用的效果是使得各破产关联企业的财产合并为一个整体,不同主体的债权人就该合并后的财产以相同的比例平等受偿,因此而有别于传统的单一企业模式的破产程序。该制度的根本目的就在于通过否定特定公司的人格还原公司组织及交易的实质,公平的对待所有的债权人。　　
本文分为六个部分:第一部分阐述了关联企业及实质合并制度的一般概念及特征；第二部分从积极及消极两个方面阐述了关联企业破产中的特殊问题并简要分析了关联企业破产的四种主要情形,当母公司与子公司同时破产或子公司破产而母公司经营尚正常时可能需要适用实质合并制度对破产债权人提供救济；第三部分介绍了实质合并制度的制度内容,包括该制度的理论基础、美国与德国实质合并规则的介绍以及实质合并制度在美国法下的适用要件；第四部分中梳理了实质合并制度的演进过程,其脱胎于“刺破法人面纱”制度并逐渐发展成为破产法中一项独立的制度；第五部分是对实质合并制度的制度评价,一方面通过总结实质合并制度的发展过程及与其他相关制度的比较阐述其独特的制度价值,另一方面也分析了实质合并制度在适用中的一些问题；第六部分检视、评价了我国现行的对母子结构企业中母公司滥用有限责任的法律规制,并就在中国破产法中引入实质合并制度提出初步的建议。
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国务院办公厅转发全国企业兼并破产和
职工再就业工作领导小组关于进一步做好
国有企业政策性关闭破产工作意见的通知
国办发〔2006〕3号　　
各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：
　　全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组《关于进一步做好国有企业政策性关闭破产工作的意见》已经国务院同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 国务院办公厅　　　　　　　　　
　　&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 二○○六年一月十六日　　　
关于进一步做好国有企业政策性
关闭破产工作的意见
全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组
　　国有企业实施政策性关闭破产是为解决历史遗留问题而采取的一项特殊政策。近几年来，国有企业政策性关闭破产工作取得了重要进展，一批长期亏损、资不抵债、扭亏无望的国有大中型企业和资源枯竭矿山平稳有序地退出市场，对于深化国有企业改革，调整国有经济布局和结构，维护企业和社会稳定，起到了重要作用。为做好今后几年国有企业政策性关闭破产工作，全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组（以下简称全国领导小组）研究制订了全国国有企业关闭破产工作总体规划（以下简称总体规划），已经国务院第80次常务会议原则同意。现就贯彻落实总体规划，进一步做好国有企业政策性关闭破产工作提出以下意见：
　　一、总体规划实施的范围和重点
　　实施政策性关闭破产的期限为2005年至2008年。2008年后不再实施政策性关闭破产。已列入规划的拟关闭破产企业，按年度编制关闭破产计划。全国领导小组按规定程序组织有关部门和国有金融机构进行审核，上报国务院批准后组织实施。
　　总体规划的实施范围包括：一是新增的拟关闭破产企业，共1610户，涉及国有金融机构债权1502.6亿元，职工228万人；二是目前已送各国有金融机构审核的拟关闭破产企业，共506户，涉及国有金融机构债权769亿元，职工123万人。以上企业共计2116户，涉及国有金融机构债权2271.6亿元，职工351万人。
　　实施政策性关闭破产的重点是：继续支持东北地区等老工业基地振兴和中西部地区经济结构调整；支持军工企业改革脱困和资源枯竭煤矿关闭破产；继续做好有色金属困难企业关闭破产的收尾工作。
　　二、进一步改进关闭破产项目审核办法
　　负责项目审核工作的有关部门、国有金融机构应认真履行审核职责，在规定时间内完成审核任务。（一）在国资委下发报送年度项目的通知后，各省（区、市）和有关中央企业（集团）应在1个月内完成关闭破产预案的制订和申报工作。（二）国资委应在1个月内完成项目的初审工作，将拟关闭破产企业项目表（含各国有金融机构的债权明细）送有关部门审核。（三）有关部门和国有金融机构应在3个月内完成项目审核工作，报全国领导小组办公室复核；国有金融机构如未在规定时间内对项目提出意见，视为审核同意。（四）全国领导小组办公室应在1个月内，对审核中发现的不符合政策性破产条件或逃废金融债务的项目提出处理意见，将审核通过的项目上报国务院。
　　三、加强企业债务的审核和管理
　　国有金融机构应在3个月内完成对拟关闭破产企业的债务核对工作，对审核中发现不符合政策性破产条件或逃废金融债务的项目提出意见。不符合政策性破产条件或逃废金融债务的企业不得实施政策性破产。国有金融机构不得以任何名义向拟关闭破产企业索要补偿金；不得因拟关闭破产企业的担保问题而影响审查进度，担保企业履行担保责任确有困难的，由国有金融机构与企业协商，酌情予以适当减免。国有金融机构在项目审核过程中，应及时向当地协调小组和企业通报审核进展情况。
　　拟关闭破产企业必须及时向有关部门和单位报送关闭破产预案并说明有关情况，确保关闭破产预案中的资产、债务、各类人员及各项费用标准等数据真实可靠，主动配合国有金融机构做好项目审核工作，支持国有金融机构在规定时间内完成项目审核任务。
　　对列入总体规划拟实施关闭破产的企业，有关金融机构不得在企业关闭破产方案实施前转让或出售已确认的债权（国有金融机构之间经国家批准的债权转让除外），也不得加紧追讨债权及担保责任。但对企业恶意逃废金融债权的行为，有关金融机构应依法维护自身合法权益。国有金融机构以企业破产终结时法院裁定的清偿率进行清收。股份制金融机构（包括改制后的国有商业银行）债权由金融机构按照内部议事程序，依据企业破产终结法院裁定依法核销。
　　国家有关部门对金融资产管理公司进行考核时，应对其执行国家政策性关闭破产政策核销贷款发生的损失因素予以考虑。在核销政策性关闭破产企业贷款时，如贷款的审批、发放和贷后管理无违规违纪问题，国有金融机构可不对有关责任人员处罚后再核销呆账。
　　四、严格破产操作程序和责任追究制度
　　各地企业兼并破产和职工再就业工作协调小组（以下简称协调小组）、有关部门和国有金融机构要充分认识落实总体规划的重要意义，按照国务院的要求，进一步加强领导，精心组织，认真执行国家有关政策，按照法定程序规范操作。各地协调小组要做好拟关闭破产企业、有关部门和国有金融机构之间的协调工作，及时解决工作中的矛盾和问题，确保在国务院规定的时间和范围内，完成政策性关闭破产工作任务。
　　为进一步做好列入总体规划的中央企业关闭破产工作，全国领导小组要会同各地协调小组，按照“先移交后破产”的原则，切实做好组织实施工作。国资委等有关部门要加强协调和指导，有关中央企业（集团）要切实负起责任，确保政策性关闭破产工作顺利进行。
　　各地协调小组要对拟关闭破产企业进行政策培训，组织企业编制好关闭破产预案，做好实施工作。各地协调小组和有关企业在实施关闭破产项目过程中，要严格按照国家的有关规定规范操作，不得虚报、瞒报企业财务数据；不得私分、转移、故意贱卖拟关闭破产企业和关闭破产企业的资产；不得恶意逃废国有金融机构和其他债权人的债务；任何人、任何机构都不得截留、挪用各级财政用于关闭破产企业的补助资金。地方各级人民政府要切实履行接收关闭破产企业办社会职能的承诺，积极创造条件并严格按照规定及时妥善接收破产企业办社会职能的资产和人员；已改制的股份制商业银行在国有企业实施破产过程中要严格按国家有关法律、法规，依市场规则办事。各地要建立责任追究制度，对违法违纪事件要严肃处理，特别是对弄虚作假的有关部门和企业领导人要从严追究责任。对出现重大违法违纪事件的，全国领导小组将通报批评，并暂停审批该地区的政策性关闭破产项目，暂停下达该地区的关闭破产企业中央财政补助资金。
　　五、切实维护职工合法权益和社会稳定
　　各地要继续把做好破产企业的稳定工作放在突出地位。企业关闭破产方案未经职代会审议的，职工分流安置方案未经职代会讨论通过的，关闭破产所需资金不落实的，不能实施政策性关闭破产。各地要进一步完善有关政策，切实维护关闭破产企业职工的合法权益。在实施关闭破产期间，企业的党组织、工会组织不能撤，工作不能停，要积极开展思想政治工作，协调好各方面的利益，化解各种矛盾。各地协调小组要对关闭破产企业的稳定工作负责，对突发的重大事件要按规定程序上报全国领导小组。
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