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先办一万元保险后想办房贷
& & 终于鼓足勇气去当房奴，可是发现当房奴也有一个门槛。最近，郑州市民赵强（化名）遇到一件烦心事：办理房贷，必须先买1万元保险。
& & 昨天，大河报记者调查发现，办理房贷搭售保险、理财产品在郑州并非个例。郑州房贷收紧幅度超出一些人想象：个别银行已经停贷，还有银行首套房贷款利率上浮35%。换句话说，借银行100万元买房，分20年还，仅利息就要付113.47万元。
& & 市民首付过后，却被通知须买万元保险
& & &我在中原区电厂南路和西三环交叉口附近的一处楼盘买了一套房子。房子选了，合同签了，首付付了。却意外接到开发商的通知：要求我购买一份1万元的人身意外险，不买的话可能影响后期办理贷款。&昨天，赵强向记者诉苦。
& & 赵强是工薪族，他说：&还贷压力本来就很大，现在又让买一份1万元的保险，让我很为难。希望有关部门对这种搭售乱象给予规范。&
& & 房企搭售保险或理财产品，
& & 并非个例
& & 根据赵强的反映，昨天上午，记者以买房者的身份来到该楼盘售楼处。
& & 记者问，买房需不需要买银行的保险、理财产品？销售经理吴女士说，确实会要求客户在办理房贷时购买这些，一般是数千元的人身意外险，或者1万到5万不等的理财产品。
& & 对于银行的这种搭售，吴经理也很无奈。她说，房产企业也没办法，&很多银行不放贷，我们只能寻求有能力的银行合作。但是有能力放贷的银行硬要搭售保险和理财。即便如此，依然有多家银行都不愿放贷。&
& & 随后，记者走访郑州市多家在售楼盘，发现搭售保险或理财产品并非个例。
买理财和保险批房贷成潜规则
& & 在4月17日全省房地产市场形势分析座谈会上，来自全省各地的房管局长，不约而同提出河南房贷收紧。
& & 郑州房贷究竟有多吃紧？昨天，大河报记者来到有郑州&华尔街&之称的经三路，走访多家银行。
& & 中信银行信贷部刘经理告诉记者：&目前多家银行的房贷利率都在上浮，中信银行房贷利率上浮15%，首套房要求首付30%，利率上浮15%，如果是个人第二套房，要求首付60%，利率还是上浮15%。但是二套房业务很少做，不好批。首套房的话，只要还贷能力和信用符合，一般两个月到三个月就能放款。&
& & 关于银行搭售产品，浦发银行负责信贷业务的赵经理坦言：&目前买理财和保险批房贷成&潜规则&了，信贷额度紧张，银行房贷规模紧张，有的银行为了盘活资金，要求贷款者购买理财产品，这种现象在多家银行中都存在。&
& & 记者又走访经三路的中国银行、农行、交行、建行等，房贷利率都上浮15%至35%不等，普遍表示审批困难，放款时间将延长。民生银行已经暂停房贷。
& & 记者算了一笔账，按照首套房贷款利率上浮35%计算，相当于年利率8.84%。如果老百姓买房借款100万，按照等额本息还款20年，光利息就要还113.47万元。
律师：银行打了法律的擦边球
房贷客户举证难
& & 河南大正律师事务所主任律师王京宝说，银行房贷捆绑搭售的做法，是打了法律的擦边球。《合同法》对&乘人之危、显失公平&的合同，规定可以变更或者撤销。但是现实生活中没有人愿意这样做。因为你一旦能够成功举证，说明你能够拿出银行让你签2个合同的证据（房贷合同、理财合同）。这就相当于你接受了银行的搭售行为，可以尽快放款。这种牵涉到个人利益的问题，一般情况下是不了了之。
& & 在王京宝律师看来，银行的这种行为，应由银监部门规范。
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2009年企业法律顾问考试试卷——民商与经济法律知识
10:38&&来源： |
　　第一章　民法通则　　二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得0.5分）　　「真题试题」（2009年多项选择第41题）　　1.李某因承包地需要耕作，与专门从事耕作业务的养牛户张某签订承揽合同，约定张某使用自有的耕牛为李某的承包地耕作，李某支付报酬。某日，张某在耕作时，王某赶一头母牛从路边走过，张某的公牛欲追母牛，张某见状拉紧牛绳制止时，该牛转身向张某冲来，张某急忙闪开，公牛将路人赵某撞倒在地，赵某受伤花去医药费800元。对本案责任承担，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.张某应承担赔偿责任　　B.赵某应自担全部损失　　C.王某应承担赔偿责任　　D.李某不承担赔偿责任　　「真题解析」　　本题考查的考点是动物致人损害赔偿责任的承担。根据《民法通则》第l27条&饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；&由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。本案中，张某是耕牛的饲养人和管理人，第三人王某在本案中并无过错，路人赵某受伤应由张某承担全部责任。因此，本题正确答案是AD.　　「真题试题」（2009年多项选择第42题）　　2.周某偷了吴某一辆价值2万元的摩托车。半年后，周某在使用过程中被吴某发现，吴某欲报警，周某与吴某达成一致：一是吴某不得报警；二是周某愿意赔偿吴某摩托车的折旧费共计2000元。吴某取得钱款后，到公安机关报警，周某被追究刑事责任。后周某找到吴某，要求返还2000元，引起纠纷。下列表述正确的是（&&& ）。　　A.吴某取得2000元构成不当得利　　B.吴某的报警行为构成违约　　C.周某无权要求吴某返还2000元　　D.受让财产是以合理价格有偿取得的　　「真题解析」　　本题考查的考点是不当得利。根据《民法通则》第92条&没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。&由法条可以看出，不当得利是指受益人无法律上的原因而受利益，致使他人受损失的事实。不当得利是债的发生根据之一，不当得利成立后即在受益人与受损人之间产生不当得利之债，受益人应向受损人偿还其无合法根据而获得的利益。不当得利的构成要件：（一）必须一方获得财产利益；（二）必须他方受损失；（三）必须受益与受损之间有因果关系；（四）必须受益没有法律上的依据。本题中，周某赔偿给吴的摩托车折旧费2000元是合法给付行为，不构成不当得利，因此，A，B错。本题的正确答案是CD.　　第二章& 物权法　　一、单项选择题（每题l分。每1题的备选项中，只有1个最符合题意）　　「真题试题」（2009年单项选择第l题）　　1.甲与乙约定：若乙考上音乐学院，甲将其小提琴以1万元价格卖给乙。后甲因善意第三人丙出价甚高，便将该小提琴出售与丙，且钱货两清。乙考上音乐学院后，向甲求购小提琴未果而引发纠纷。乙可以请求（&&& ）。　　A.甲赔偿所受损失　　B.丙承担违约责任　　C.丙返还该小提琴　　D.甲和丙负连带责任　　「真题解析」　　本题所考查的考点是动产善意取得制度，根据《物权法》第l06条规定：&无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。本题中乙丙已钱货两清，小提琴已归丙所有，丙是善意第三人，乙无权请求丙返还该小提琴。　　丙不需承担任何责任。甲与乙之间是附条件的买卖合同，为诺成性合同，故在达成合意时合同成立。后来甲违约损害了乙的利益，故应赔偿。因此，本题正确答案是A.　　「真题试题」（2009年单项选择第2题）　　2.下列物权客体中，依照《物权法》的规定，既可以归国家所有也可以归集体组织所有的是（&&& ）。　　A.森林和草原　　B.海域和滩涂　　C.矿藏和水流　　D.无线电频谱　　「真题解析」　　本题的考点是国家所有权和集体所有权的客体。根据《物权法》第46条&矿藏、水流、海域属于国家所有&因此排除B、C项：第48条&森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的除外。&第58条：&集体所有的不动产和动产包括：（一）法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂：（二）集体所有的建筑物、生产设施、农田水利设施；（三）集体所有的教育、科学、文化、卫生、体育等设施；（四）集体所有的其他不动产和动产。&故A当选。第50条&无线电频谱资源属于国家所有。&故D不选，因此，本题正确答案是A.　　「真题试题」（2009年单项选择第3题）　　3.甲公司向丙银行借款30万元，以其正在建造的办公楼作为抵押，丙银行取得抵押权的时间为（&&& ）。　　A.抵押合同签订之日　　B.办公楼所有权证取得之日　　C.在建办公楼办理抵押登记之日　　D.办公楼竣工验收之日　　「真题解析」　　本题考点是不动产抵押权的取得时间。　　根据《物权法》第l80条&债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。&第l87条&以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。&因此，本题正确答案是C.　　二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得0.5分）　　「真题试题」（2009年多项选择第43题）　　1.关于《物权法》规定的善意取得的条件，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.受让人受让该财产时是善意的　　B.出让人须为无权处分人　　C.受让人受让的财产须为动产　　D.受让财产是以合理价格有偿取得的　　「真题解析」　　本题考查的考点是善意取得制度。根据《物权法》第l06条&无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。&因此，本题的正确答案是ABD.　　「真题试题」（2009年多项选择第44题）　　2.甲公司拟向乙信用社借款20万元，以该公司现有的及将有的生产设备、原材料和产品作为抵押。对甲公司的这一融资方案，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.该融资方案所采取的担保方式是浮动抵押，简称&流押&　　B.甲公司和乙信用社应就抵押事项达成书面协议　　C.该融资方案抵押权登记机关为工商行政管理部门　　D.抵押权自登记时设立　　「真题解析」　　本题所考查的考点是浮动抵押和流押。浮动抵押是一种特别抵押，指抵押人在其现在和将来有的全部财产或者部分财产上设定的担保，在行使抵押权之前，抵押人对抵押财产保留在正常经营过程中的处分权。流押，指债权人在订立抵押合同时与抵押人约定，债务人不履行债务时抵押财产归债权人所有。《物权法》第181条规定：&经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。&第l89条：&企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。&本题中，该融资方案所采取的担保方式是浮动抵押，但不是流押，流押为我国物权法所禁止；甲公司和乙信用社应就抵押事项达成书面协议，该融资方案抵押权登记机关为工商行政管理部；抵押权自抵押合同生效时设立，而不是登记时设立，登记与否只涉及是否对抗第三人。因此，本题的正确答案是BC.　　第三章　公司法　　一、单项选择题（每题l分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）　　「真题试题」（2009年单项选择第4题）　　1.下列公司中，属于典型的人合兼资合公司的是（&&& ）。　　A.无限责任公司　　B.有限责任公司　　C.股份有限公司　　D.上市公司　　「真题解析」　　本题的考点是公司的分类。人合公司是指以股东个人信用作为公司信用基础而组成的公司。这种公司对外进行经济活动时，依据的主要不是公司本身的资本或资产状况如何，而是股东个人的信用状况。因为人合公司的股东对公司债务承担无限连带责任，公司资不抵债时，股东必须以个人的全部财产清偿公司债务。这种情况下，公司股东间应有相当的了解，因此，这种公司大多具有家族性的特点。无限公司就是典型的人合公司。资合公司是指以公司资本和资产条件作为其信用基础的公司。这种公司对外进行经济活动时，依靠的不是股东个人的信用情况如何，而是公司本身资本和资产是否雄厚。由于此种公司的股东对公司债务只负出资额范围内的有限责任，因此，公司股东间以出资相结合，无须相互了解。这种公司具有公众化的特点。前述有限公司具有资合公司的特点，而股份有限公司则是最典型的资合公司。人合兼资合公司指信用基础兼具股东个人信用及公司资本和资产信用的公司，公司既有人合性质又有资合性质。两合，其意即指&人合&与&资合&。两合的原因在于公司由有限责任股东和无限责任股东两种股东组成。有限责任公司是资合兼人合的公司，无限责任公司是一种典型的人合公司，其信用基础在于股东个人。股份有限公司是一种典型的资合公司，其信用基础在于公司资本。有限责任公司其信用基础兼有股东个人信用和资本信用两个方面：一方面，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任，公司资本是公司的重要信用基础；另一方面，股东的个人信用对公司经营业员也起一定作用，股东间关系密切。因此，本题正确答案是B.　　「真题试题」（2009年单项选择第5题）　　2.下列公司中董事、监事的人数和任期符合《公司法》规定的是（&&& ）。　　A.甲有限公司规定董事会成员共3人，每届任期为5年　　B.乙有限公司规定监事会成员共3人，每届任期为5年　　C.丙股份公司规定董事会成员共3人，每届任期为3年　　D.丁股份公司规定监事会成员共5人，每届任期为3年　　「真题解析」　　本题考点是公司高级管理人员人数和任期的规定。根据《公司法》第45条&有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人。但是，本法第五十一条另有规定的除外。&第46条：&董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。&第52条：&有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。&第53条：&监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。&第109条：&股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。&第ll8条：&股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。&因此，本题正确答案是D.　　「真题试题」（2009年单项选择第6题）　　3.某制药有限责任公司于日召开股东会，在审议董事会人选时，下列人员不能担任董事的是（&&& ）。　　A.孙某，三年前因犯交通肇事罪被判处有期徒刑l年　　B.田某，两年前因提供虚假证据被吊销律师执业证书　　C.李某，因经营失败欠银行到期个人贷款100多万元未清偿　　D.肖某，著名药剂师，现年78岁　　「真题解析」　　本题的考点是董事的任职资格。根据《公司法》第l47条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。本题中，C项符合本条第五种情形，因此，本题正确答案是C.　　「真题试题」（2009年单项选择第7题）　　4.关于公司的公积金制度，下列表述不正确的是（&&& ）。　　A.公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10％列入公司法定公积金，法定公积金累积额达到公司净资产的50％时，可以不再提取　　B.盈余公积金可用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本　　C.资本公积金不得用于弥补公司的亏损　　D.公司不依法提取法定公积金的，由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额，可以对公司处以20万元以下的罚款　　「真题解析」　　本题的考点是公司公积金的提取和相关行为的法律责任。根据《公司法》第l67条：&公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。&第169条：&公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。&第204条：&公司不依照本法规定提取法定公积金的，由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额，可以对公司处以二十万元以下的罚款。&因此，本题正确答案是A.　　「真题试题」（2009年单项选择第8题）　　5.因下列事由而解散的公司，不需要进行清算的是（& ）。　　A.因合并、分立而解散　　B.章程规定的解散事由出现　　C.被依法宣告破产　　D.因违法被责令关闭　　「真题解析」　　本题的考点是公司解散和清算的相关规定。根据《公司法》第l81条：&公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。&第183条：&公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10％以上的股东，可以请求人民法院解散公司。&第一百八十四条：&公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。&因此，本题正确答案是A.　　「真题试题」（2009年单项选择第9题）　　6.甲是某股份有限公司的发起人，乙是董事长，丙是经理，丁是监事，下列行为符合《公司法》规定的是（&&& ）。　　A.甲在公司成立后的第7个月将自己的股份转让给他人　　B.乙向公司申报其所持有的股票，并在公司股票上市后的第三年转让其所持有的公司股份的20％　　C.丙在该公司股票上市交易后的第7个月，将其持有的公司股份转让　　D.丁离职后的第5个月，将其持有的公司股份转让　　「真题解析」　　本题的考点是股份转让。根据《公司法》第142条：&发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。&因此，本题正确答案是B.　　二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分：少选，所选的每个选项得0.5分）　　「真题试题」（2009年多项选择第45题）　　1.关于公司中的职工代表，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.公司董事会成员中必须有职工代表　　B.董事会中的职工代表由职工代表大会等形式民主选举产生　　C.公司监事会成员中必须有职工代表　　D.公司监事会职工代表的比例可以为1／2　　「真题解析」　　本题所考查的考点是职工代表，《公司法》第45条规定： &有限责任公司设董事会，其成员为3人至l3人。本法第51条另有规定的除外。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。&本法第52条规定：&有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设l至2名监事，不设立监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于l／3，具体比例由公司章程规定。&第109条规定： &股份有限公司设董事会，其成员为5人至l9人。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。&第118条：&股份有限公司设立监事会，其成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1／3，具体比例由公司章程规定。&可知，公司董事会成员中并不是必须有职工代表，必须就公司的性质具体分析，而公司监事会成员中必须有职工代表；监事会中职工代表比例只有最低限制，而无最高限制。因此，本题的正确答案是BCD.　　「真题试题」（2009年多项选择第46题）　　2.关于我国上市公司的独立董事，下列表述正确的是（& ）。　　A.上市公司必须要有独立董事　　B.独立董事须经上市公司股东大会选举产生　　C.独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同　　D.独立董事任期届满，可连选连任，但连任时间不得超过9年　　「真题解析」　　本题所考查的考点是独立董事制度，根据《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的规定：&上市公司应当建立独立董事制度；上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定；独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过六年。&因此，本题的正确答案是ABC.　　「真题试题」（2009年多项选择第47题）　　3.关于股份有限公司募集设立中的创立大会，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.创立大会由发起人、认股人组成　　B.发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会　　C.创立大会应有过半数的发起人、认股人出席方可举行　　D.公司章程由认股人在创立大会上共同制订　　「真题解析」　　本题所考查的考点是创立大会，《公司法》第90条规定： &发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当在三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由认股人组成。&第91条：&发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（二）通过公司章程&。可知，创立大会由认股人组成，认股人当然应当包括发起人，创立大会应有代表股份总数过半数的认股人出席，方可举行，是股份过半而非人数过半。因此，本题的正确答案是ABD.　　三、题（每题2分。由单选和多选组成。错选，题目不得分：少选，所选的每个正确选项得0.5分）　　「真题试题」（2009年多项选择第75- 78题）　　甲、乙、丙、丁、戊共同组建一有限责任公司，其中甲以货币40万元出资，乙从甲处借款l0万元出资，丙以一辆货车评估作价20万元出资，丁以商标权评估作价30万元出资，戊以一项专利权评估作价50万元出资。公司成立后，经查，丙的货车出资时被高估，当时市场价值应当为l0万元。成立后的公司的董事会由甲、乙、丙三人组成，甲担任董事长，戊担任公司总经理，丁与其他两位职工代表组成了监事会。根据章程对董事会任期的规定，公司成立后的第二年要进行董事会改选。公司经营期间，甲欲转让股权给乙，乙表示同意，丙称无所谓，丁、戊与乙有宿怨，坚决表示反对，但出价不如乙高。后甲将股权转给乙并办理了股权变更手续。丁、戊不服，认为此转让行为无效，遂起纷争。　　请回答下列问题：「真题试题」（2009年案例分析第75题）　　1.关于各位股东的出资，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.乙出资的钱系其从甲处借贷而来，故该出资存在瑕疵　　B.丙的货车出资应该办理过户登记手续，车主应该登记为公司　　C.丁应当与公司签订商标权转让合同，并应经商标局核准公告，自公告之日起商标权出资完成　　D.戊应当与公司签订专利权转让合同，并应经专利局登记和公告，自公告之日起专利权出资完成　　「真题解析」　　本题所考查的考点是有限责任公司的出资，《公司法》第27条规定：&股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。&第28条：&股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。&《商标法》第39条：&转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之Et起享有商标专用权。&本题中乙出资的钱是合法借贷过来的，其对公司的出资符合法律规定，不存在瑕疵。非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。所以，货车应办理过户，商标权、专利权应签订转让合同，并经相关机构登记、公告。因此，本题的正确答案是BCD.　　「真题试题」（2009年案例分析第76题）　　2.关于丙的货车出资被高估而产生的责任，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.丙应该承担补足出资的责任　　B.丙应对甲、乙、丁、戊承担违约责任　　C.甲、乙、丁、戊对丙的高估差额部分承担连带责任　　D.评估机构应当与丙就高估的10万元部分承担连带责任　　「真题解析」　　本题所考查的考点是出资不足的责任。　　《公司法》第28条：&股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。　　股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。&第31条：&有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。&根据法律规定，丙的货车出资被高估，实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由丙补足其差额，向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，而设立时的其他股东承担出资不实的连带责任。因此，本题的正确答案是ABC.　　「真题试题」（2009年案例分析第77题）　　3.公司在第二年进行董事会改选时，下列符合法律规定的是（&&& ）。　　A.董事长应由股东会选举产生　　B.公司的副董事长的产生办法可由公司章程规定　　C.公司董事长可以兼任总经理　　D.监事的任期应该与董事的任期保持一致，董事换届时，监事也要相应换届　　「真题解析」　　本题所考查的考点是董事会、监事会的选任。《公司法》第38条规定：&股东会行使下列职权：&&&（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事。第45条：&董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。&第46条：&董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。&第53条：&监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。&第51条：&股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。&法律并没有要求监事的任期应该与董事的任期保持一致，也并没有要求董事换届时，监事也要相应换届。因此，本题的正确答案是ABC.　　「真题试题」（2009年案例分析第78题）　　4.对股东甲的股权转让行为，以下说法正确的是（&&& ）。　　A.甲不可以转让股权，因为没有征得其他全体股东的同意　　B.丁、戊出价较低时，甲可以将股权转让给乙　　C.甲不可以转让股权，因为占有公司注册资本半数以上的股东丁和戊不同意转让　　D.丁和戊享有优先购买权，所以甲应当将股权转让给丁和戊　　「真题解析」　　本题所考查的考点是有限责任公司的股权转让。《公司法》第72条规定：&股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。&在甲向股东以外的已转让股权时，只要取得其他股东过半数同意即可，无须全体股东同意；只是在同等条件下，丁、戊才有优先购买权，在出价低时没有优先购买权。因此，本题的正确答案是B.　　第四章　其他企业法　　一、单项选择题（每题l分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）　　「真题试题」（2009年单项选择第l题）　　1.根据《企业国有资产法》的规定，下列属于企业改制情形的是（&&& ）。　　A.国有独资公司改为非国有资本控股公司　　B.国有资本控股公司改为国有独资公司　　C.国有资本参股公司改为国有资本控股公司　　D.非国有资本控股公司改为国有资本控股公司　　「真题解析」　　本题的考点是企业改制的情形。根据《企业国有资产法》第39条：&本法所称企业改制是指：（一）国有独资企业改为国有独资公司；（二）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司；（三）国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。&因此，本题正确答案是A.　　「真题试题」（2009年单项选择第l l题）　　2.某国有资本参股公司召开董事会，对公司与董事甲的近亲属所拥有的公司进行交易作出决议时，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.董事是否可以出席董事会，应由董事长决定　　B.董事甲不得对该事项行使表决权　　C.董事甲可以代理其他董事对该事项行使表决权　　D.其他董事可代理董事甲对该事项行使表决权　　「真题解析」　　本题的考点是国有资本控股公司、国有资本参股公司与关联方的交易。根据《企业国有资产法》第46条&国有资本控股公司、国有资本参股公司与关联方的交易，依照《中华人民共和国公司法》和有关行政法规以及公司章程的规定，由公司股东会、股东大会或者董事会决定。由公司股东会、股东大会决定的，履行出资人职责的机构委派的股东代表，应当依照本法第十三条的规定行使权利。公司董事会对公司与关联方的交易作出决议时，该交易涉及的董事不得行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。&因此，本题正确答案是B.　　「真题试题」（2009年单项选择第l2题）　　3.根据《企业国有资产法》以及相关法律法规的规定，下列有关国有资产转让的表述正确的是（& ）。　　A.国有资产转让主要是指国家出资企业转让固定资产的行为　　B.国有资产可向境外投资者转让　　C.国有资产转让必须全部进入产权交易场所进行交易　　D.国有资产向本企业的关联方转让是被绝对禁止的　　「真题解析」　　本题的考点是国有资产的转让相关规定。根据《企业国有资产法》第45条&未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：（一）与关联方订立财产转让、借款的协议；（二）为关联方提供担保；（三）与关联方共同出资设立企业，或者向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。&本法第51条&国有资产转让，是指依法将国家对企业的出资所形成的权益转移给其他单位或者个人的行为；按照国家规定无偿划转国有资产的除外。&本法第54条&国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。除按照国家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息，征集受让方；征集产生的受让方为两个以上的，转让应当采用公开竞价的交易方式。转让上市交易的股份依照《中华人民共和国证券法》的规定进行。&第57条&国有资产向境外投资者转让的，应当遵守国家有关规定，不得危害国家安全和社会公共利益。&因此，本题正确答案是B.　　「真题试题」（2009年单项选择第l3题）　　4.国有独资公司甲与其董事所实际控制的公司乙进行下列经济活动，符合《企业国有资产法》规定的是（& ）。　　A.甲为乙提供小额担保，只需由甲的董事会作出决定　　B.甲以市场价格向乙销售甲的产品　　C.甲与乙签订了价格公允的财产转让协议，只需由甲的董事会作出决定　　D.甲向乙投资，只需由甲的董事会作出决定　　「真题解析」　　本题的考点是关系国有资产出资人权益的重大事项的规定，根据《企业国有资产法》第30条&国家出资企业合并、分立、改制、上市，增加或者减少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解散、申请破产等重大事项，应当遵守法律、行政法规以及企业章程的规定，不得损害出资人和债权人的权益。&本法第32条&国有独资企业、国有独资公司有本法第三十条所列事项的，除依照本法第三十一条和有关法律、行政法规以及企业章程的规定，由履行出资人职责的机构决定的以外，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。&因此，本题正确答案是B.　　「真题试题」（2009年单项选择第5题）　　5.下列关于国家出资企业监事会的表述，正确的是（& ）。　　A.国有独资企业可自行决定是否设立监事会　　B.国有独资公司的监事会成员均应由履行出资人职责的机构委派　　C.国有资本参股公司应当依照我国《公司法》的规定设立监事会　　D.国有资本参股公司的监事会成员应由履行出资人职责的机构委派　　「真题解析」　　《企业国有资产法》第l9条&国有独资公司、国有资本控股公司和国有资本参股公司依照《中华人民共和国公司法》的规定设立监事会。国有独资企业由履行出资人职责的机构按照国务院的规定委派监事组成监事会。国家出资企业的监事会依照法律、行政法规以及企业章程的规定，对董事、高级管理人员执行职务的行为进行监督，对企业财务进行监督检查。&故ACD错，B正确。因此，本题正确答案是B.　　「真题试题」（2009年单项选择第6题）　　6.根据《企业国有资产法》的规定，在产权交易场所进行国有资产转让，征集产生的受让方为两个以上的，转让方采用的方式为（&&& ）。　　A.直接选择一个受让方进行协议转让　　B.自行决定是否公开竞价　　C.公开竞价　　D.由履行出资人职责的机构决定是否公开竞价　　「真题解析」　　本题的考点是国有资产转让的方式的相关规定。根据《企业国有资产法》第54条&国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。除按照国家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息，征集受让方；征集产生的受让方为两个以上的，转让应当采用公开竞价的交易方式。&因此，本题正确答案是C.　　「真题试题」（2009年单项选择第7题）　　7.根据相关法律法规的规定，国有资本经营预算草案的编制主体是（&&& ）。　　A.国家出资企业　　B.各级财政部门　　C.各级国有资产监督管理机构　　D.各级人民代表大会　　「真题解析」　　本题的考点是国有资本经营预算的相关规定。根据《企业国有资产法》第61条，国务院和有关地方人民政府财政部门负责国有资本经营预算草案的编制工作，履行出资人职责的机构向财政部门提出由其履行出资人职责的国有资本经营预算建议草案。因此，本题正确答案是B.　　「真题试题」（2009年单项选择第8题）　　8.甲、乙、丙三人设立某普通合伙企业，该企业主要从事国内搬家运输和国内长途货物运输业务。在合伙企业存续期间，甲、乙、丙的下列行为违反《合伙企业法》规定的竞业禁止义务的是（&&& ）。　　A.甲依据合伙协议的约定，购买了合伙企业淘汰的一台旧货车　　B.乙个人投资成立了一家经营电脑销售业务的独资企业　　C.丙和丁在该市合资成立了一家市内搬家公司　　D.乙在征得甲和丙同意后，将自己的一台闲置机械卖给该合伙企业　　「真题解析」　　本题的考点是合伙企业竞业禁止业务。　　根据《合伙企业法》第31条&合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。&因此，本题正确答案是C.　　「真题试题」（2009年单项选择第l8题）　　9.根据《合伙企业法》的规定，在普通合伙企业存续期间，下列事项中，只要合伙协议没有约定，就必须经全体合伙人一致同意的是（&&& ）。　　A.合伙人之间转让在合伙企业中的全部或部分财产份额　　B.处分合伙企业的动产　　C.合伙人以自己名义为他人提供担保　　D.转让合伙企业的知识产权　　「真题解析」　　本题的考点是合伙企业一致表决事项。　　根据《合伙企业法》第22条&除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。&本法第31条本法&除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。&因此，本题正确答案是D.　　「真题试题」（2009年单项选择第19题）　　10.某普通合伙企业的合伙人共同委托合伙人甲执行合伙企业事务，但对甲执行合伙事务的权利作了一定的限制。在经营过程中，甲超越权限与某公司签订了一份房屋租赁合同，该公司并不知道甲超越了权限。对此签约行为，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.该行为对合伙企业有效，该合伙企业应承担相应的民事责任　　B.该行为对合伙企业及全体合伙人不生效，其产生的民事责任由甲承担　　C.该行为属于可撤销的民事行为，全体合伙人可申请人民法院予以变更或撤销　　D.该行为属于效力待定的民事行为，经全体合伙人追认，可产生效力　　「真题解析」　　本题的考点是合伙企业与第三人的关系。根据《合伙企业法》第37条的规定：&合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。&本题中，甲的行为虽然超越了委托权限，但合伙企业并不能因此免予承担民事责任。因此，本题的正确答案是A.　　「真题试题」（2009年单项选择第20题）　　11.根据《中外合资经营企业法》的规定，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.合营企业的形式为合伙企业　　B.合营企业在合营期内可自行减少其注册资本　　C.董事会是合营企业最高权力机构　　D.合营企业的总经理必须由中国公民担任　　「真题解析」　　本题的考点是中外合资企业的相关规定。根据《中外合资经营企业法》第4条&合营企业的形式为有限责任公司。&故A错。第6条&合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。正副总经理（或正副厂长）由合营各方分别担任。&故D错。根据《中外合资经营企业法实施条例》第30条&董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。&故C正确。根据《中外合资经营企业法实施条例》第l9条&合营企业在合营期内不得减少其注册资本。因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。&因此，本题的正确答案是C.　　二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得0.5分）　　「真题试题」（2009年多项选择第48题）　　1.根据《企业国有资产法》的规定，下列有关国家出资企业关联方的认定以及行为的表述正确的是（&&& ）。　　A.国有独资公司与其董事的交易属于关联交易　　B.国有独资公司与关联方共同出资设立企业，应取得履行出资人职责的机构同意　　C.国有资本控股公司董事在法律允许的范围作为本公司国有资产转让的受让方　　D.国有独资公司高级管理人员的近亲属是本公司国有资产转让的受让方之一，该高级管理人员可以参与转让方案的制定，但不得对外披露任何信息　　「真题解析」　　本题所考查的考点是国家出资企业关联方的认定以及行为的规范，根据《企业国有资产法》第43条的规定： &本法所称关联方，是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。&第45条：&未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：&&&（三）与关联方共同出资设立企业，或者向董事、监事、高级管理人员及其近亲属所有或者实际控制的企业投资。&本法第56条：&法律、行政法规或者国务院国有资产监督管理机构规定可以向本企业的董事、监事、高级管理人员或者其近亲属，或者这些人员所有或者实际控制的企业转让的国有资产，在转让时，上述人员或者企业参与受让的，应当与其他受让参与者平等竞买；转让方应当按照国家有关规定，如实披露有关信息；相关的董事、监事和高级管理人员不得参与转让方案的制定和组织实施的各项工作。&可知，国有独资公司高级管理人员的近亲属是本公司国有资产转让的受让方之一时，该高级管理人员不得参与转让方案的制定。因此，本题的正确答案是ABC.　　「真题试题」（2009年多项选择第49题）　　2.下列关于国家出资企业的董事、监事和高级管理人员对企业负有忠实义务和勤勉义务的表述正确的是（&&& ）。　　A.不得利用职权收受贿赂　　B.不得侵占、挪用企业资产　　C.不得在其他任何组织兼职　　D.不得违反竞业禁止协议或规定　　「真题解析」　　本题所考查的考点是国家出资企业高管的忠实义务和勤勉义务，《企业国有资产法》第七十一条规定：&国家出资企业的董事、监156事、高级管理人员有下列行为之一。造成国有资产损失的，依法承担赔偿责任；属于国家工作人员的，并依法给予处分：（一）利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益的；（二）侵占、挪用企业资产的；（三）在企业改制、财产转让等过程中，违反法律、行政法规和公平交易规则，将企业财产低价转让、低价折股的；（四）违反本法规定与本企业进行交易的；（五）向资产评估机构、会计师事务所隐瞒或者提供虚假情况和资料，或者与资产评估机构、会计师事务所串通出具虚假资产评估报告、审计报告的；（六）违反法律、行政法规和企业章程规定的决策程序，决定企业重大事项的；（七）有其他违反法律、行政法规和企业章程执行职务行为的。&可知，ABD均在忠实义务和勤勉义务的要求内，但是，不得在其他任何组织兼职明显不是对这些高管的忠实义务和勤勉义务的要求，例如兼职大学教授等行为。因此，本题的正确答案是ABD.　　《民商与经济》　　「真题试题」（2009年多项选择第50题）　　3.根据《企业国有资产法》的规定，履行出资人职责的机构有权任免的人员是（&&& ）。　　A.国有独资公司的董事　　B.国有独资企业的财务负责人　　C.国有资本参股公司的董事　　D.国有资本控股公司的监事　　「真题解析」　　本题所考查的考点是国家出资企业管理者的选择，《企业国有资产法》第二十二条规定：&履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定，任免或者建议任免国家出资企业的下列人员：（一）任免国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员；（二）任免国有独资公司的董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事；（三）向国有资本控股公司、国有资本参股公司的股东会、股东大会提出董事、监事人选。&可知，国有独资公司、企业的董事、监事可以直接任免，但是对于国有资本参股公司、控股公司的董事、监事，履行出资人职责的机构不能直接任免，只能建议任免。请考生注意这一表述差异。因此，本题的正确答案是AB.　　第四章& 其他企业法　　「真题试题」（2009年多项选择第51题）　　4.根据《企业国有资产法》的规定，除重要的国有独资企业之外，其他国有独资企业的合并、分立，下列表述正确的是（&&& ）　　A.应当听取企业工会的意见，并应通过一定途径听取职工的意见和建议　　B.在履行出资人职责的机构作出决定之前，应当报请本级人民政府批准　　C.应由国有独资企业负责人集体讨论决定　　D.不得损害出资人和债权人的权益　　「真题解析」　　本题所考查的考点是其他国有独资企业的合并、分立，《企业国有资产法》第30条：&国家出资企业合并、分立应当遵守法律、行政法规以及企业章程的规定，不得损害出资人和债权人的权益。&第31条：&国有独资企业、国有独资公司合并、分立，由履行出资人职责的机构决定。&第32条：&国有独资企业、国有独资公司有本法第30条所列事项的，除依照本法第31条和有关法律、行政法规以及企业章程的规定，由履行出资人职责的机构决定的以外，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。&第33条：&国有资本控股公司、国有资本参股公司有本法第30条所列事项的，依照法律、行政法规以及公司章程的规定，由公司股东会、股东大会或者董事会决定。由股东会、股东大会决定的，履行出资人职责的机构委派的股东代表应当依照本法第13条的规定行使权利。&第34条：&重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的合并、分立、解散、申请破产以及法律、行政法规和本级人民政府规定应当由履行出资人职责的机构报经本级人民政府批准的重大事项，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当报请本级人民政府批准。&第37条：&国家出资企业的合并、分立等重大事项，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。&由此可知，合并、分立等重大事项必须由履行出资人职责的机构决定，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。法律规定的重大事项以外事项由国有独资企业负责人集体讨论决定。此外，其他非重要的国有独资企业的合并、分立在履行出资人职责的机构作出决定之前，不需要报请本级人民政府批准。因此，本题的正确答案是AD.　　「真题试题」（2009年多项选择第52题）　　5.关于有限合伙人与普通合伙人的相互转变，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.普通合伙人可以转变为有限合伙人，但需要经全体合伙人一致同意　　B.有限合伙人可以转变为普通合伙人，只需要经过半数以上合伙人同意　　C.有限合伙人转变为普通合伙人的，其只对成为普通合伙人后发生的合伙企业债务承担无限连带责任　　D.普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间发生的合伙企业债务承担无限连带责任　　「真题解析」　　本题所考查的考点是有限合伙人与普通合伙人的相互转变，《合伙企业法》第82条规定：&除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。&第83条：&有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。&本法第84条：&普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。&可知，除非另有约定，有限合伙人可以转变为普通合伙人应该经全体合伙人一致同意，B是错误的；有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任，C的表述是错误的。因此，本题的正确答案是AD.　　「真题试题」（2009年多项选择第53题）　　6.根据《合伙企业法》的规定，下列关于普通合伙企业的利润分配和亏损分担的表述正确的是（& ）。　　A.利润分配和亏损分担，按照合伙协议约定处理　　B.合伙协议未作约定或约定不明的，由合伙人协商决定　　C.合伙人协商不成的，按照实缴出资比例分配或分担　　D.合伙协议可以约定将全部利润分配给部分合伙人，但不得约定由部分合伙人承担全部亏损　　「真题解析」　　本题所考查的考点是普通合伙企业的利润分配和亏损分担，《合伙企业法》第33条规定：& &合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。&可知，选项D的表述是错误的，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。因此，本题正确答案是ABC.　　「真题试题」（2009年多项选择第54题）　　7.根据《中外合资经营企业法》的规定，董事会在讨论下列问题时，必须经全体董事一致通过才能做出决议的是（&&& ）。　　A.合营企业章程的修改　　B.合营企业聘任新的总经理　　C.合营企业注册资本的增减　　D.合营企业对外担保　　「真题解析」　　本题所考查的考点是中外合资经营企业董事会的权利，《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第33条规定：&下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：& （一）合营企业章程的修改；（二）合营企业的中止、解散；（三）合营企业注册资本的增加、减少；（四）合营企业的合并、分立。其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。&可知，合营企业聘任新的总经理，合营企业对外担保并非必须由全体董事一致通过才能做出决议。因此，本题的正确答案是AC.　　第五章& 合同法总则　　一、单项选择题（每题1分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）　　「真题试题」（2009年单项选择第21题）　　1.甲欲购买乙的房屋，并先交1万元给乙，乙出具的收条上仅写明&收到甲订金1万元&。甲为购房款做了相应的准备工作。　　三天后，甲了解到乙故意隐瞒了该房屋属于违章建筑，无法办理房产证的情况，故拒绝签订合同。为此引起纠纷，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.甲有权要求乙返还2万元并赔偿在此过程中受到的损失　　B.甲有权要求乙返还1万元并赔偿在此过程中受到的损失　　C.甲只能要求乙双倍返还订金　　D.甲有权要求乙承担违约责任　　「真题解析」　　本题的考点是预期违约制度。根据《合同法》第108条&当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。&本题中，乙故意隐瞒甲其欲售卖的房屋属于违章建筑，因此，无法办理房产证。且甲为此进行的相应准备工作，乙属于预期违约行为，故乙应当返还甲1万元订金并应当承担甲因准备购房进行的相应准备工作而受到的损失。本题中甲付给乙的1万元为订金而非定金，也没有约定该笔款项的定金性质，所以不能主张定金权利，无法获得双倍返还。因此，本题的正确答案是B.　　「真题试题」（2009年单项选择第22题）　　2.乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年10月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年10月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张二十万元的抵销权。下列表述正确的是（&&& ）。　　A.&甲公司与丙公司之间的债权转让合同于10月24日生效　　B.&乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务　　C.&乙公司于1o月18日取得20万元的抵销权　　D.&丙公司就30万元债务的清偿，有权要求向甲公司和乙公司承担连带责任　　「真题解析」　　本题的考点是抵销权的有关规定。根据《合同法》第99条债务的抵销及行使的规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第80条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。本题中，甲对乙债权转让于10月24日生效，乙主张抵销权应于通知到达时生效，因此，A正确，C错误。甲应于10月18日偿还欠乙的20万元，乙公司于10月24日接到债权转让的通知后应向丙偿还10万元，因此，B错误。丙公司30万元债权应当由甲、乙按份清偿。因此，本题的正确答案是A.　　二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得0.5分）　　「真题试题」（2009年多项选择第55题）　　1.张某通过分期付款向甲公司购买了一辆汽车，价款为25万元，首付20％后分10年付款第一年，张某按约付款，以后连续三年，张某均以各种理由拒绝支付价款，为此引发纷纷。下列表述正确的是（&&& ）。　　A.&甲公司有权解除合同　　B.&甲公司有权撤销合同　　C.&甲公司只能主张违约责任　　D.&甲公司有权要求张某支付全部价款　　「真题解析」　　本题所考查的考点是分期付款合同的解除。《合同法》第167条规定：&分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。&本题中，因为张某连续三年拒绝支付价款，且未支付额已超过全部价款的五分之一，甲公司有权解除合同或者要求张某支付全部价款。而根据《合同法》的规定，本题不具有撤销合同的法定情形。因此，本题的正确答案是AD.　　「真题试题」（2009年多项选择第56题）　　2.甲研究院与张某签订设备购销技术服务合同，合同约定由甲研究院供应张某一套JD一4型电焊条设备，并提供技术服务，让张某掌握该技术并投入生产，张某支付技术转让及服务款。合同签订后，张某即支付了约定款项，将设备运回，并根据甲研究院提供的设备生产能力租赁了厂房，购买原料和纸箱等材料，准备进行商业生产。但因设备存在质量问题，经多次修理仍不能投入生产，为此引起纠纷。下列表述正确的有（&&& ）。　　A.张某有权请求甲研究院承担违约责任　　B.张某无权解除该合同　　C.张某无权请求返还技术转让及服务条款　　D.张某有权请求甲研究院赔偿其支付的房租及材料费　　「真题解析」　　本题所考查的考点是合同的解除、违约责任。《合同法》第94条规定：&有下列情形之一的，当事人可以解除合同：&&（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。&第107条：&当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。&第113条：&当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。&本题中，因设备存在质量问题，经多次修理仍不能投入生产致使不能实现合同目的，张某有权解除该合同，基于甲研究院履行合同不符合约定，给张某造成了损失，张某有权请求甲研究院承担违约责任，有权请求返还技术转让及服务条款，要求赔偿其支付的房租、材料费。因此，本题的正确答案是AD.　　三、案例分析题（每题2分。由单选和多选组成。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得0.5分）　　「真题试题」（2009年多项选择第79- 82题）　　甲公司因转产致使一台价值100万元的精密机床闲置。该公司董事长王某自行以公司名义与乙公司签订了一份机床转让合同。　　合同约定，精密机床作价95万元，甲公司于10月31日之前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司遂提供丙公司作为保证人，甲公司与丙公司签订了保证合同。甲公司将机床交付给乙公司，乙公司未支付货款。甲公司要求丙公司承担保证责任，丙公司表示无力承担。甲公司遂以本公司章程规定，对公司重要资产处置需经股东会决议为由主张机床转让合同无效，要求乙公司返还机床，遭到乙公司拒绝。乙公司将该机床作价25万元转卖给李某，双方交货付款完毕。甲公司因索款未果，诉至法院。法院查明：（1）甲公司章程规定，对公司重要资产的处置应经公司股东会决议，其中，重要资产是指价值超过50万元的公司资产；（2）李某系乙公司董事；（3）乙公司经营状况恶化，现仅有债务人丁公司尚欠其到期货款30万元，此外别无资产，乙公司一直未向丁公司主张权利，也没有采取诉讼或者仲裁方式追讨债权。　　请回答下列问题：　　「真题试题」（2009年案例分析第79题）　　1.甲公司与乙公司之间的机床买卖合同效力为（&&& ）。　　A.无效　　B.效力待定　　C.有效　　D.可撤销　　「真题解析」　　本题所考查的考点是表见代表。《合同法》第50条规定：&法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。&本题中，甲公司董事长王某自行以公司名义与乙公司签订了一份机床转让合同，乙公司无法预见甲公司法定代表人王某超越了公司规定的权限，达成的买卖合同应当有效。因此，本题的正确答案是C.　　「真题试题」（2009年案例分析第80题）　　2.甲公司中止交货并要求提供担保的行为性质为（&&& ）。　　A.&预期违约　　B.&行使不安抗辩权　　C.&行使同时履行抗辩权　　D.&行使先履行抗辩权　　「真题解析」　　本题所考查的考点是不安抗辩权。《合同法》第68条规定：&应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。&甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保的行为属于行使不安抗辩权。因此，本题的正确答案是B.　　「真题试题」（2009年案例分析第81题）　　3.就乙公司与李某之间的交易，下列表述正确的是（& ）。　　A.甲公司有权向法院主张撤销该行为　　B.甲公司有权向乙公司主张返还机床　　C.甲公司有权向李某主张解除合同　　D.甲公司有权请求乙公司所得价款偿还债务　　「真题解析」　　本题所考查的考点是无效合同、无效合同的法律后果、合同的解除。《合同法》第五十二条规定：&有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益&&&第五十八条：&合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还&&&第五十九条：&当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。&第九十四条：&有下列情形之一的，当事人可以解除合同：&&（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。&本题中，乙公司在没有支付价款的前提下，将作价95万元的机床以25万元转卖给公司的董事李某，明显属于恶意串通，损害第三人利益，该交易不具有法律效力，基于乙公司的违约行为已致使不能实现合同目的，甲公司有权主张解除与乙公司的合同，但是不能直接向李某主张解除合同，因为李某不是甲乙公司买卖合同的当事人，且乙公司与李某之间的合同是无效的，不存在解除一说。另外，还可以请求乙公司就所得价款偿还债务，但是这一选择不足以弥补其损失，因此，基于乙公司的违约行为已致使不能实现合同目的，甲公司更明智的选择是向乙公司主张返还机床。因此，本题的正确答案是BD.　　「真题试题」（2009年案例分析第82题）　　4.就甲公司、乙公司和丁公司之间的法律关系，下列表述正确的是（&&& ）。　　A.&甲公司有权以乙公司代理人的名义向丁公司主张权利　　B.&甲公司有权以自己的名义通过法院向丁公司主张权利　　C.&甲公司只能向乙公司主张债权，无权向丁公司主张权利　　D.&甲公司只有征得乙公司同意才能向丁主张权利　　「真题解析」　　本题所考查的考点是代位权。《合同法》第73条规定：&因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。&本题中，债务人丁公司尚欠乙公司到期货款30万元，但乙公司一直未向丁公司主张权利，也没有采取诉讼或者仲裁方式追讨债权，属于怠于行使其到期债权，对甲公司已经造成损害，甲公司可以请求以自己的名义向丁公司代位行使乙公司的债权。因此，本题的正确答案是B.　　第六章&&& 合同法分则　　一、单项选择题（每题1分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）　　「真题试题」（2009年单项选择第23题）　　1.甲科研所与乙企业于2009年3月签订一份设备改造的技术服务合同，约定自日至12月1日，甲科研所负责对乙企业的自动生产线进行技术改造的指导工作。合同签订后，乙企业为履行合同做了一些准备工作。5月，甲科研所通知乙企业，因甲科研所某技术人员已经辞职，不能履行该合同。乙企业遂于6月1日诉于法院。下列表述正确的是（&&& ）。　　A.乙企业有权解除合同，并追究甲科研所违约责任　　B.乙企业有权主张合同无效，并追究甲科研所缔约过失责任　　c.乙企业有权撤销合同，并追究甲科研所缔约过失责任　　D.合同有效，乙企业应至7月1日才有权主张违约责任　　「真题解析」　　本题考查的是合同的生效与解除及缔约过失责任。根据《合同法》第44条&依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。&《合同法》第94条&有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。&第107条&当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。&第42条&当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。&本题中，甲乙合同已于2009年3月份生效，乙于5月通知不能履行合同属于违约。故A正确，B错误。甲违约在订立合同之后，故本题不属于缔约过失责}